Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2009 г. N 12АП-5974/2009

г. Саратов

Дело N А12-7902/2009

резолютивная часть оглашена 26 августа 2009 года.

в полном объеме постановление изготовлено 27 августа 2009 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Агибаловой Галины Ивановны,

судей Волковой Татьяны Владимировны, Телегиной Татьяны Николаевны,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ефремовой Анной Викторовной,

при участии в судебном заседании представителей сторон:

от кредитора - Сергеева Сергея Александровича, действующего на основании доверенности от 01 января 2009 года N 01/09,

от должника - Макарук Ольги Ивановны, действующей на основании доверенности от 08 июля 2009 года,

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" Чирковой Оксаны Николаевны - не явился, извещен надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, уведомление N 99972, 99973 о вручении адресату почтовых отправлений 05-14 августа 2009 года приобщены к материалам дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу без номера, без даты общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ", г.Волгоград,

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 09 июля 2009 года по делу N А12-7902/2009 о включении в реестр требований кредиторов, судья Прудникова Н.И.,

по заявлению закрытого акционерного общества "Лизинговая компания "Мидлайн", г. Волгоград,

к обществу с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ", г.Волгоград,

о включении в реестр требований кредиторов

в ходе судебного заседания судом, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, был объявлен перерыв с 10 час. 00 мин. 18 августа 2009 года до 10 час. 30 мин. 18 августа 2009 года, с 10 час. 45 мин. 18 августа 2009 года до 09 час. 10 мин. 26 августа 2009 года и с 09 час. 40 мин. 26 августа 2009 года до 16 час.45 мин. 26 августа 2009 года

УСТАНОВИЛ

Закрытое акционерное общество "Лизинговая компания "Мидлайн" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о включении требований в размере 30 733 380 рублей 80 копеек - основного долга, 1 273 097 рублей 77 копеек - неустойки, всего 32 006 478 рублей 57 копеек, а также расходы по государственной пошлине в размере 47 016 рублей 73 копеек, в третью очередь реестра требований кредиторов должника, общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ".

Указанные требования были заявлены в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ".

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 9 июля 2009 года требования закрытого акционерного общества "Лизинговая компания "Мидлайн" частично удовлетворены: требование закрытого акционерного общества "Лизинговая компания "Мидлайн" в сумме 30 733 380 рублей 80 копеек основного долга и 220 550 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами, 70 131 рублей 09 копеек, расходы по уплате государственной пошлины в размере 47 016 рублей 73 копеек, а всего в размере 31 071 078 рублей 62 копеек, включены в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ", во включении требований в реестр в остальной части отказано.

Общество с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" не согласилось с вынесенным по делу судебным актом в части включения требования закрытого акционерного общества "Лизинговая компания "Мидлайн" в сумме 30 733 380 рублей 80 копеек основного долга в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ".

В уточненной апелляционной жалобе общество с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" просит изменить судебный акт в части размера основного долга, отказав кредитору во включении требования закрытого акционерного общества "Лизинговая компания "Мидлайн" в сумме 18 348 701 рублей 93 копеек основного долга в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ".

По мнению подателя жалобы, судом первой инстанции ошибочно включены в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" лизинговые платежи, являющиеся текущими, со сроком погашения долга после даты принятия судом заявления о признании должника банкротом.

Апелляционный суд, в соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по имеющимся в деле доказательствам проверяет законность и обоснованность судебного акта в обжалуемой части, против чего лицами, участвующими в деле, не заявлено возражений.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, апелляционный суд находит возможным отменить определение суда первой инстанции в части включения в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ", основного долга в размере 1 541 580 рублей по договору N 17 финансовой аренды (лизинга) от 20 июня 2006 года и основного долга в размере 16 734 158 рублей 45 копеек по договору N 27 финансовой аренды (лизинга) от 07 декабря 2006 года, включив в третью очередь реестра требований кредиторов должника требования кредитора по договору N 17 финансовой аренды (лизинга) от 20 июня 2006 года в сумме 1 131 207 рублей 35 копеек основного долга, а также по договору N 27 финансовой аренды (лизинга) от 07 декабря 2006 года в сумме 4 443 640 рублей основного долга, всего в размере 5 574 847 рублей 35 копеек.

В соответствии с частью 10 статьи 16 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)": "Разногласия, возникающие между конкурсными кредиторами, уполномоченными органами и арбитражным управляющим, о составе, о размере и об очередности удовлетворения требований кредиторов по денежным обязательствам или об уплате обязательных платежей, рассматриваются арбитражным судом в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом".

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 23 апреля 2009 года принято заявление общества с ограниченной ответственностью "СитиСтар" о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ".

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 13 мая 2009 года в отношении общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждена Чиркова Оксана Николаевна.

Согласно положениям статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)": "1. Для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов".

Информационное сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения 23 мая 2009 года было опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 91 на стр. 33.

Закрытое акционерное общество "Лизинговая компания "Мидлайн" 9 июня 2009 года обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области, с соблюдением требований, установленных статьей 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Заявленные закрытым акционерным обществом "Лизинговая компания "Мидлайн" требования основаны на следующих обстоятельствах.

В рамках договора N 17 финансовой аренды (лизинга) от 20 июня 2006 года между ЗАО "Лизинговая компания "Мидлайн" (Лизингодатель) и ООО "ТД "Волга-Газ" (Лизингополучатель), Лизингодатель в соответствии с заявкой Лизингополучателя приобрел у определенного Лизингополучателем "Продавца" в собственность оборудование согласно Приложению N 1 и на условиях данного договора предоставил его Лизингополучателю в финансовый лизинг (л.д.19 -35).

Заключенный между сторонами договор по своей правовой природе является договором финансовой аренды.

Согласно статье 665 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца.

Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем.

Согласно пункту 2 статьи 28 Федерального закона "О финансовой аренде" (лизинге) размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей определяются договором лизинга с учетом настоящего Федерального закона.

При этом обязательства лизингополучателя по уплате лизинговых платежей наступают с момента начала использования лизингополучателем предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором (пункт 3 статьи 28 Закона).

Пунктом 1.2. договора N 17 финансовой аренды (лизинга) от 20 июня 2006 года предметом лизинга указано мельничное мукомольное оборудование марки "CAN DEGIRMEN MAKINALARI", производительностью 60 тонн в сутки по переработке зерна в количестве одного комплекта.

В соответствии с п. 3.2. дополнительного соглашения N 1 от 11 апреля 2007 года к договору N 17 от 20 июня 2006 года, обязательство по начислению лизинговых платежей наступает с даты подписания акта приема-передачи Предмета лизинга, до 25 числа текущего месяца, в соответствии с графиком начисления платежей (л.д.29-30).

Согласно п. 3.5 договора N 17 финансовой аренды (лизинга) лизингополучатель (ООО "ТД "Волга-Газ") перечисляет лизинговые платежи независимо от фактического использования предмета лизинга.

Сторонами, в рамках вышеуказанного договора, 11 апреля 2007 года подписан акт приема-передачи, из которого следует, что ООО "ТД "Волга-Газ" получило от лизингодателя мельничное мукомольное оборудование марки "CAN DEGIRMEN MAKINALARI", производительностью 60 тонн в сутки по переработке зерна, состоящее из: отдела очистки и подготовки зерна к помолу; отдела помола, сортировки и очистки муки; приборов управления и электрооснащения; бункеров отволожки (л.д.36).

Лизингополучатель внес лизинговые платежи до 1 октября 2008 года в полном объеме, что подтверждается карточкой счета 76.5: с 1 октября 2008 года лизинговые платежи обществом с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" вносились частично (л.д.37).

Таким образом, основной долг лизингополучателя по состоянию на дату возбуждения процедуры банкротства общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" (с 1 октября 2008 года по 23 апреля 2009 года, когда было принято судом заявление о признании должника банкротом), то есть за 6 месяцев, с учетом частичного погашения долга, в соответствии с расчетом кредитора, составил 1 131 207 рублей 35 копеек - л.д.10 (256 930 рублей - ежемесячный лизинговый платеж, сроком погашения до 26 числа каждого месяца, был установлен сторонами в Приложении N 2 к дополнительному соглашению N 1 от 11 апреля 2007 года к договору N 17 от 20 июня 2006 года).

Доказательств погашения данной задолженности сторонами ни в суд первой инстанции, ни в апелляционный суд не представлено.

Как следует из пункта 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23 июля 2009 года "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", "В силу абзаца второго пункта 1 статьи 5 Закона о банкротстве возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

По смыслу этой нормы текущими являются любые требования об оплате товаров, работ и услуг, поставленных, выполненных и оказанных после возбуждения дела о банкротстве, в том числе во исполнение договоров, заключенных до даты принятия заявления о признании должника банкротом.

В договорных обязательствах, предусматривающих периодическое внесение должником платы за пользование имуществом (договоры аренды, лизинга), длящееся оказание услуг (договоры хранения, оказания коммунальных услуг и услуг связи, договоры на ведение реестра ценных бумаг и т.д.), а также снабжение через присоединенную сеть электрической или тепловой энергией, газом, нефтью и нефтепродуктами, водой, другими товарами (за фактически принятое количество товара в соответствии с данными учета), текущими являются требования об оплате за те периоды времени, которые истекли после возбуждения дела о банкротстве".

На основании изложенного, апелляционный суд находит выводы суда первой инстанции о включении всех лизинговых платежей, в том числе на будущее время, в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ", не соответствующими нормам материального права.

В связи с чем, определение суда первой инстанции в обжалуемой части, в части включения в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" основного долга в размере 1 541 580 рублей по договору N 17 финансовой аренды (лизинга) от 20 июня 2006 года подлежит отмене.

Следует отказать кредитору во включении требования закрытого акционерного общества "Лизинговая компания "Мидлайн" в сумме 1 541 580 рублей основного долга по договору N 17 финансовой аренды (лизинга) от 20 июня 2006 года в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ".

Подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" требования кредитора по основному долгу по договору N 17 финансовой аренды (лизинга) от 20 июня 2006 года в сумме 1 131 207 рублей 35 копеек.

В рамках договора N 27 финансовой аренды (лизинга) от 07 декабря 2006 года между ЗАО "Лизинговая компания "Мидлайн" (Лизингодатель) и ООО "ТД "Волга-Газ" (Лизингополучатель), Лизингодатель в соответствии с заявкой Лизингополучателя приобрел у определенного Лизингополучателем "Продавца" в собственность линию для резки стекла и производства стеклопакетов, согласно Приложению N 1 и на условиях данного договора предоставил его Лизингополучателю в финансовый лизинг (л.д.45 - 56).

Условия указанного договора корректировались сторонами дополнительными соглашениями N 1 от 4 мая 2007 года (л.д.60-61), N 1/1 от 27 августа 2007 года (л.д.67), N 2 от 24 сентября 2007 года (л.д.62-63) , N 3 от 9 июля 2008 года (л.д.64-65), N 4 от 1 августа 2008 года (л.д.66).

В соответствии с п. 3.2. дополнительного соглашения N 2 от 24 сентября 2007 года к договору N 27 от 07 декабря 2006 года обязательство по начислению лизинговых платежей наступает с 25 числа месяца подписания акта приема-передачи Предмета лизинга, без выставления лизингодателем счета на оплату.

Согласно п. 3.3. указанного дополнительного соглашения, расчеты между Лизингодателем и Лизингополучателем осуществляются в соответствии с графиком начисления лизинговых платежей (Приложение N 2) до 26 числа месяца, соответствующего очередному платежу.

Последнее изменение размера ежемесячных лизинговых платежей стороны согласовали Приложением N 2 дополнительного соглашения N 3 от 9 июля 2008 года к договору N 27 от 07 декабря 2006 года.

Сторонами, в рамках вышеуказанного договора, 24 сентября 2007 года подписан акт приема-передачи, из которого следует, что ООО "ТД "Волга-Газ" получило от лизингодателя линию для резки стекла и производства стеклопакетов (л.д.69 -71).

Лизингополучатель внес часть лизинговых платежей.

С 1 ноября 2008 года лизинговые платежи обществом с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" не вносились.

Данное обстоятельство сторонами не оспаривается.

Таким образом, основной долг лизингополучателя по состоянию на дату возбуждения процедуры банкротства общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" (с 1 ноября 2008 года по 23 апреля 2009 года, когда было принято судом заявление о признании должника банкротом) составил:

сроком уплаты до 26 ноября 2008 года - 902 682 рублей,

сроком уплаты до 26 декабря 2008 года - 895 705 рублей,

сроком уплаты до 26 января 2009 года - 888 728 рублей,

сроком уплаты до 26 февраля 2009 года - 881 751 рублей,

сроком уплаты до 26 марта 2009 года - 874 774 рублей, а всего 4 443 640 рублей.

Доказательств погашения данной задолженности сторонами ни в суд первой инстанции, ни в апелляционный суд не представлено.

На основании изложенного, апелляционный суд находит выводы суда первой инстанции о включении всех лизинговых платежей, в том числе на будущее время, по договору N 27 финансовой аренды (лизинга) от 07 декабря 2006 года в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ", также не соответствующими нормам материального права.

В связи с чем определение суда первой инстанции в обжалуемой части, в части включения в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" основного долга по договору N 27 финансовой аренды (лизинга) от 07 декабря 2006 года 16 734 158 рублей 45 копеек подлежит отмене.

Следует отказать кредитору во включении требования закрытого акционерного общества "Лизинговая компания "Мидлайн" в сумме основного долга 16 734 158 рублей 45 копеек по договору N 27 финансовой аренды (лизинга) от 07 декабря 2006 года в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ".

Подлежат включению в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" требования кредитора по основному долгу по договору N 27 финансовой аренды (лизинга) от 07 декабря 2006 года в сумме 4 443 640 рублей.

Кроме того, суд первой инстанции включил в реестр требований кредиторов должника требования ЗАО "Лизинговая компания "Мидлайн" на сумму 7 103 345 рублей, из которых 6 882 795 рублей сумма основного долга, 220 550 рублей проценты за пользование чужими денежными средствами, а также расходы по уплате госпошлины в размере 47 016 рублей 73 копеек.

Указанные требования были установлены на основании вступивших в законную силу судебных актов по делу N А12-18058/2008.

Определение суда первой инстанции в указанной части и в части включения в реестр пени в размере 70 131 рублей 09 копеек по договору N 17 финансовой аренды (лизинга) от 20 июня 2006 года и по договору N 27 финансовой аренды (лизинга) от 07 декабря 2006 года должником не обжалуется и в апелляционном порядке не проверяется.

Согласно части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации: "арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе:

1) оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения;

2) отменить определение арбитражного суда первой инстанции и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции;

3) отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу".

При таких обстоятельствах апелляционный суд находит возможным отменить определение Арбитражного суда Волгоградской области от 09 июля 2009 года в обжалуемой части, изложив резолютивную часть определения в следующей редакции: "Включить в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" требование закрытого акционерного общества "Лизинговая компания "Мидлайн", г. Волгоград, по договору N 17 финансовой аренды (лизинга) от 20 июня 2006 года в сумме 1 131 207 рублей 35 копеек основного долга, по договору N 27 финансовой аренды (лизинга) от 07 декабря 2006 года в сумме 4 443 640 рублей основного долга, всего, в размере 5 574 847 рублей 35 копеек. Во включении требования закрытого акционерного общества "Лизинговая компания "Мидлайн" в сумме 1 541 580 рублей основного долга по договору N 17 финансовой аренды (лизинга) от 20 июня 2006 года и в сумме основного долга 16 734 158 рублей 45 копеек по договору N 27 финансовой аренды (лизинга) от 07 декабря 2006 года, всего 18 275 738 рублей, в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" отказать".

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда Волгоградской области от 09 июля 2009 года по делу N А12-7902/2009 отменить в обжалуемой части, изложив резолютивную часть определения в следующей редакции: "Включить в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" требование закрытого акционерного общества "Лизинговая компания "Мидлайн", г.Волгоград, по договору N 17 финансовой аренды (лизинга) от 20 июня 2006 года в сумме 1 131 207 рублей 35 копеек основного долга, по договору N 27 финансовой аренды (лизинга) от 07 декабря 2006 года в сумме 4 443 640 рублей основного долга, всего, в размере 5 574 847 рублей 35 копеек. Во включении требования закрытого акционерного общества "Лизинговая компания "Мидлайн" в сумме 1 541 580 рублей основного долга по договору N 17 финансовой аренды (лизинга) от 20 июня 2006 года и в сумме основного долга 16 734 158 рублей 45 копеек по договору N 27 финансовой аренды (лизинга) от 07 декабря 2006 года, всего 18 275 738 рублей, в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Волга - Газ" отказать".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суда Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд 1 инстанции, принявший определение.

Направить постановление арбитражного суда лицам, участвующим в деле, в соответствии с требованиями статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Г.И. Агибалова

Судьи

Т.В. Волкова Т.Н.Телегина