Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 сентября 2009 г. N 12АП-6564/2009

г. Саратов

Дело N А57-6592/09

Резолютивная часть постановления объявлена 09.09.2009.

Полный текст постановления изготовлен 15.09.2009

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего А.Н. Бирченко,

судей В.А. Камериловой, Ф.И. Тимаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фроловой Е.К.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя Моклецов С.Е., доверенность от 22.12.2008,

от должника - Трегуб А.А., доверенность N 15 от 26.05.2008, Ефремов А.В., доверенность от 15.06.2009, директор Шегай И.В., приказ N 01-л/с,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Саратовская буровая компания" на решение Арбитражного суда Саратовской области от 02 июля 2009 года по делу N А57-6592/2009 (судья Плетнева Н.М.),

по заявлению Федеральной налоговой службы (далее- ФНС России), г. Москва,

к обществу с ограниченной ответственностью "Саратовская буровая компания" (далее- ООО "Саратовская буровая компания"), г. Саратов,

о признании несостоятельным (банкротом)

УСТАНОВИЛ:

ФНС России обратилась в Арбитражный суд Саратовской области с заявлением о признании должника ООО "Саратовская буровая компания" несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства на основании статей 227, 230 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Решением Арбитражного суда Саратовской области от 02.07.2009 по делу N А57-6592/09 ООО "Саратовская буровая компания" признано несостоятельным (банкротом) на основании статьи 230 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Требования ФНС России к должнику в сумме 4482897 руб. 22 коп., из которых: 4186827 руб. 80 коп. недоимки, 260821 руб. 72 коп. пени, 35247 руб. 70 коп. штрафа признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов ООО "Саратовская буровая компания" для удовлетворения в третью очередь.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 26.08.2009 исправлена опечатка, допущенная в решении Арбитражного суда Саратовской области от 02.07.2009 по делу N А57-6592/09, сумму требований ФНС России к ООО "Саратовская буровая компания" определено 2587032 руб. 25 коп., из которых 2522813 руб. недоимка, 64119 руб. 25 коп. пени, 100 руб. штрафы.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Саратовская буровая компания" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить принятое по делу решение, поскольку выводы суда первой инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и неправильно применены нормы материального права (статьи 227, 230 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что, поскольку должник проводил операции по счетам в банках за период менее шести месяцев до подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), ведет хозяйственную деятельность, соблюдает сроки сдачи налоговой и бухгалтерской отчетности, имеет имущество, для погашения судебных расходов и для погашения всей задолженности перед кредиторами, оснований для удовлетворения заявления ФНС России о признании должника банкротом с применением упрощенной процедуры банкротства отсутствующего должника не имеется.

Дело рассмотрено в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются по правилам статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, но с особенностями, предусмотренными Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства в их взаимной связи и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

ФНС России представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором поддержала выводы, изложенные в решении суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить без изменения.

Изучив материалы дела и представленные доказательства, заслушав лиц, участвующих в деле, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыв на нее, арбитражный апелляционный суд находит основания для отмены принятого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, ФНС России обратилась в суд первой инстанции с заявлением о признании ООО "Саратовская буровая компания" несостоятельным (банкротом) с применением положений банкротства отсутствующего должника и включении в третью очередь реестра требований кредиторов требования в сумме 2587032 руб. 25 коп., из которых 2522813 руб. недоимка, 64119 руб. 25 коп. пени, 100 руб. штрафы.

На основании статьи 11 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 296-ФЗ от 30.12.2008 (далее- Закон о банкротстве) правом на подачу заявления о признании должника банкротом обладают уполномоченные органы. В соответствии со статьей 7 Закона о банкротстве право на обращение в суд возникает у уполномоченного органа по обязательным платежам по истечении тридцати дней с даты принятия решения, указанного в абзаце втором пункта 3 статьи 6 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 2 статьи 6 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее десяти тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные статьей 3 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 64 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 декабря 2004 года N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности ( банкротстве ) " правила о банкротстве отсутствующего должника являются специальными по отношению к общим правилам закона о банкротстве, касающимся возбуждения производства по делам о несостоятельности, в частности в отношении заявления уполномоченного органа

( конкурсного кредитора). При принятии заявления конкурсного кредитора, уполномоченного органа о банкротстве отсутствующего должника правила пунктов 2 и 3 статьи 6, пункта 2 статьи 7, пункта 2 статьи 41 Закона о банкротстве не применяются. Следовательно , для признания должника отсутствующим на основании статьи 227 Закона о банкротстве, необходимо наличие двух признаков: фактическое прекращение деятельности и отсутствие по месту нахождения.

Как следует из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц от 04.02.2009 ( л.д.39-44,т.3) должник зарегистрирован в качестве юридического лица и место нахождение г. Саратов, ул. Московская,42.

Таким образом, ООО "Саратовская буровая компания" зарегистрировано в качестве юридического лица и состоит на учете в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 8 по Саратовской области, ИНН 6450921891.

Согласно учредительным документам юридический адрес должника: 410031, г.Саратов, ул. Московская, 42, фактический адрес тот же. Руководителем ООО "Саратовская буровая компания" является Шегай И.В., проживающий по адресу г.Саратов, ул. Тархова, д.31, кв. 69.

Заявитель не представил доказательств того, что юридическое лицо фактически прекратило свою деятельность, не находится по адресу, указанному в учредительных документах, установить местонахождение юридического лица, в том числе руководителя не представляется возможным.

В материалах дела на л.д. 18,т.2 имеется ксерокопия возвращенного конверта, направленного в адрес руководителя должника по месту его регистрации ( в судебном заседании при рассмотрении апелляционной жалобы приобщен подлинный конверт).Других каких-либо документов, свидетельствующих об отсутствие предприятия должника по юридическому адресу не представлено.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда директор ООО "Саратовская буровая компания" Шегай И.В. пояснил, что поскольку деятельность предприятия связана с геолого-разведочными, геофизическими и геохимическими работами, необходимостью поиска и разведки месторождений нефти и газа, то есть с разъездами, отсутствует возможность своевременного получения корреспонденции.

Кроме того, ООО "Саратовская буровая компания" в сроки, установленные Налоговым кодексом Российской Федерации, в адрес МРИ ФНС N 8 по Саратовской области направлялись: налоговая декларация по налогу на имущество организаций за год 2008 (уведомление N 41001998238830 от 30.01.2009 года), налоговая декларация по НДС за 2008 год, бухгалтерский баланс за 2008 год (уведомление N 41001998233038 от 2.01.2009 года), налоговая декларация по налогу на прибыль за 2008 год (уведомление N 41001998269704 от 18.03.2009 года), бухгалтерский баланс за 1 полугодие 2009 года (квитанция 41000015154290), налоговая декларация по НДС за 2 квартал 2009 года (квитанция 41000015154313), налоговая декларация по НДС за 1 квартал 2009 года (уточненная) (квитанция41000015154337), налоговая декларация по налогу на прибыль за 1 квартал 2009 года (уточненная) (квитанция 41000015154320), налоговая декларация по налогу на имущество за 1 полугодие 2009 года (квитанция 41000015154306).

Из материалов дела следует, что должник осуществлял в 2008 и 2009 годах свою уставную деятельность по разработке и добычи сырой нефти и газа, бурению нефтяных и газовых скважин, поиску и разведке месторождений газа нефти и газа, переработке нефти и газа, производству и хранению нефтепродуктов, розничной, мелкооптовой, оптовой торговли нефтепродуктами осуществлением всех видов торговых операций и др., о чем свидетельствуют дополнительно представленные должником в материалы дела документы: выписки по операциям на счете организации за период с 06.11.2008 по 23.01.2009, платежные поручения, инкассовые платежные поручения, отчет кассира за 11.12.2008, расчетно-кассовые ордера, лицензия Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору N ЭВ-51-000955 (Д) от 22.06.2007, карта учета объекта в государственном реестре опасных производственных объектов, свидетельство о регистрации N А51-05268 от 27.06.2007, договор N 10 подряда на строительство поисково-разведочной скважины от 19.06.2007 и дополнительные соглашения к нему N 15, N 14, N 13, N 12 от 25.03.2009, акты N 12, N 13, N 14, N 15 от 25.03.2009, счета фактуры от 25.03.2009, договор N 30-ВА аренды бурильного инструмента от 14.02.2008, договор N 32-ВА аренды бурильного инструмента от 26.02.2008, договор N 66-ВА аренды буровой установки Уралмаш 3Д-76 от 14.05.2007, дополнительные соглашения к договору N 66-ВА от 22.06.2007, расшифровка штатного расписания на период с 02.03.2009, согласно которому должник является действующим предприятием, осуществляющим хозяйственную деятельность, с количеством работающих человек 22, расшифровка материалов ООО "Саратовская буровая компания", отчет по основным средствам по состоянию на 02.07.2009, налоговые декларации по налогу на имущество организаций за 2008 год, за первый и второй квартал 2009, бухгалтерские балансы по состоянию на 31.12.2008, 31.03.2009 и 30.06.2009.

Предприятие имеет лицензию на осуществление деятельности по эксплуатации взрывоопасных производственных объектов, о чем представлено в материалы дела свидетельство о регистрации опасного производственного объекта, эксплуатируемого предприятием.

Факты осуществление предпринимательской деятельности ООО "Саратовская буровая компания" в 2008 и 2009 годах установлены также решением Арбитражного суда Саратовской области от 26.01.2009 по делу N А57-23138/2008, согласно которому в пользу ООО "Саратовская буровая компания" с ООО "Святогор-Н" взыскана задолженность на сумму 17830039 руб. 90 коп., а решением Арбитражного суда Саратовской области от 09.06.2009 по делу N А57-5358/2009 в пользу ООО "Саратовская буровая компания" с ООО "Святогор-Н" взыскана задолженность на сумму 13341121 руб. 39 коп., выдан исполнительный лист N С194359.

Представленные ООО "Саратовская буровая компания" дополнительные доказательства, приложенные к апелляционной жалобе принимаются арбитражным апелляционным судом, поскольку они подтверждают, раскрывают и дополняют данные указанные в бухгалтерском балансе общества за 27.10.2008, который имеется в материалах дела( л.д.33-38,т.3).

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Требования ФНС России о признании должника несостоятельным (банкротом) с применением положений банкротства отсутствующего должника основаны на положениях статей 227, 230 Закона о банкротстве.

При вынесении решения суд первой инстанции руководствовался статьей 230 Закона о банкротстве, согласно которой положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

Межрайонная инспекция федеральной налоговой службы России N 8 по Саратовской области принимала меры к получению задолженности по обязательным платежам с должника. Инспекцией вынесены решения о взыскании задолженности за счет денежных средств ООО "Саратовская буровая компания" на счетах в банке N 14791 от 25.11.2008, N 15814 от 05.12.2008, N 15818 от 05.12.2008, N 15820 от 05.12.2008, N 15815 от 05.12.2008, N 15816 от 05.12.2008, N 15817 от 05.12.2008, N 15819 от 05.12.2008, N 16384 от 09.12.2008, N 17761 от 19.12.2008, N 17025 от 15.12.2008, N 15813 от 05.12.2008, N 17239 от 16.12.2008, N 18987 от 31.12.2008, N 18970 от 30.12.2008 на сумму 2587032 руб. 25 коп., а также вынесены решения в связи с неисполнением инкассовых поручений по оплате налогов (сборов), пени за счет денежных средств, находящихся на счетах налогоплательщика N 803 от 04.12.2008, N 889 от 29.12.2008, N 914 от 31.12.2008 и соответствующие постановления N 803 от 04.12.2008, N 889 от 29.12.2008, N 914 от 31.12.2008 . Данные решение и постановление направлены для исполнения должнику и в службу судебных приставов.

Согласно представленным ФНС России в материалы дела сведениям ООО "Саратовская буровая компания" собственником объектов недвижимости, автотранспортных средств, сельскохозяйственной и иной самоходной техники не является, договоры аренды с комитетом по земельным ресурсам администрации г.Саратова не заключались (л.д.37, 39, 41, том 2).

Однако, как следует из материалов дела ООО "Саратовская буровая компания" согласно балансу по состоянию на 27.10.2008 ( л.д. 33-38,т.3) имеет активы 41 965 000 руб, в том числе: внеоборотные активы -3 534 000 руб., дебиторская задолженность 38 200 000 руб.

Решения Арбитражного суда Саратовской области от 20.11.2008 по делу А57-16439/08 в пользу ООО "Саратовская буровая компания" с ООО "Святогор-Н" взыскана задолженность на сумму 18370380 руб. 96 коп., выдан исполнительный лист N С 177755.

В соответствии с решением Арбитражного суда Саратовской области от 26.01.2009 по делу А57-23138/2008 в пользу ООО "Саратовская буровая компания" с ООО "Святогор-Н" взыскано 17830039 руб. 90 коп., выдан исполнительный лист N С187804.

Согласно решения Арбитражного суда Саратовской области от 09.06.2009 года по делу N А57-5358/2009 в пользу ООО "Саратовская буровая компания" с ООО "Святогор-Н" взыскано 13341121 руб.39 коп., выдан исполнительный лист N С194359.

Таким образом, у должника имеются активы на общую сумму 56735000 руб.

Из материалов дела следует, что заявление ФНС России о признании должника несостоятельным (банкротом) подано в суд первой инстанции 13.05.2009.

В соответствии с данными кассовой книги 11.12.2008, 16.12.2008, 23.12.2008 проводились операции по кассе на сумму 330000 руб.

Согласно банковским выпискам по расчетному счету ООО "Саратовская буровая компания" производились следующие платежи: займ учредителей (ордер N 178 от 20.10.2008 года), комиссии за банковские операции, оплата налогов (ЕСН зачисляемый в федеральный бюджет, ЕСН зачисляемый в территориальный ФОМС, ЕСН зачисляемый в фонд социального страхования РФ НДС, налог на прибыль, налог на имущество и др.), выплата заработной платы всего на общую сумму 4806 088 руб. 17 коп. (выписка по счету за 20.10.2008 года), за аренду имущества - 60000 руб.(получатель ООО "Саратовская буровая компании п/п493 от 06.11.2008 , выписка по счету от 06.11.2008), комиссия за выдачу наличных средств, комиссия за предоставленные услуги (выписка по счету от 07.11.2008), страховые выплаты - 8166 руб. 20 коп. (выписка по счету от 23.01.2009), оплата ЕСН зачисляемый в фонд социального страхования Российской Федерации - 8166 руб. 20 коп.(выписка по счету с 26.01.2009).

Таким образом, документы, имеющиеся в материалах дела ( л.д.65-141,т.2 и 1-27,т.3) свидетельствуют, что должник проводил операции по счетам в банках за период менее шести месяцев до подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом). Довод ФНС России о том, что должник не располагается по месту нахождения, не ведет хозяйственную деятельность, а также не имеет имущества, позволяющего покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве, является ошибочным в силу изложенных обстоятельств и представленных доказательств.

С учетом изложенного, суд первой инстанции ошибочно сделал вывод о том, что ООО "Саратовская буровая компания" обладает признаками отсутствующего должника на основании статьи 230 Закона о банкротстве. Решение суда первой инстанции подлежит отмене в связи с неправильным применением норм материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 55 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 296-ФЗ от 30.12.2008 Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Саратовской области от 02.07.2009 по делу N А57-6592/2009 - отменить.

В удовлетворении заявления Федеральной налоговой службы, г.Москва о признании общества с ограниченной ответственностью "Саратовская буровая компания", г.Саратов несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Саратовской области.

Председательствующий

А.Н. Бирченко

Судьи

В.А. Камерилова Ф.И. Тимаев