Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 апреля 2011 г. N 12АП-1359/11

г. Саратов

Дело N А12-6082/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 06.04.2011.

Полный текст постановления изготовлен 13.04.2011

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бирченко А.Н.,

судей Грабко О.В., Жаткиной С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фоминой М.М.,

при участии в судебном заседании:

от ОАО КБ "Центр-инвест" - Нагаев А.Н., доверенность N 29-Д от 30.12.2010,

от должника - Тазова Е.А., доверенность от 27.08.2010,

лица, участвующие в деле о банкротстве - не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества коммерческий банк "Центр-инвест" (далее - ОАО КБ "Центр-инвест"),

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 28 января 2011 года

по делу N А12-6082/2009 (судья Иванова Л.К.),

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Втормет",

УСТАНОВИЛ:

ОАО КБ "Центр-инвест" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением об установлении требования в размере 2 351 720 руб. 26 коп. и включении в реестр требований кредиторов ООО "Втормет" как обеспеченных залогом.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кредитор уточнил заявленные требования, просил восстановить требования ОАО КБ "Центр-инвест" в размере 2 351 720 руб. 26 коп., из которых 1 979 999 руб. 90 коп. как обеспеченные залогом и 371 720 руб. 36 коп. как не обеспеченные залогом (л.д.82,т.39). Уточнение приято судом первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 28 января 2011 года по делу N А12-6082/2009 требования ОАО КБ "Центр-инвест" к должнику ООО "Втормет" на сумму долга в размере 1 493 440 руб. 62 коп. признаны обоснованными, подлежащими удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ООО "Втормет", в остальной части в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с определением суда, ОАО КБ "Центр-инвест" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Волгоградской области от 28 января 2011 года по делу N А12-6082/2009 отменить.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что судом ошибочно сделан вывод о том, что право на предъявление требований у кредитора возникает только после возврата имущества в конкурсную массу, которое, по мнению суд, произошло 07.12.2010. Кроме того, суд первой инстанции необоснованно уменьшил сумму требований на 1 230 000 руб., поскольку сумма выручки от проданного имущества меньше, чем сумма заложенного имущества, в связи с чем разница между этими суммами должна быть включена в реестр требований кредиторов должника.

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются по правилам статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями, предусмотренными Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Представитель ОАО КБ "Центр-инвест" поддерживает доводы апелляционной жалобы, считает, что определение суда первой инстанции было вынесено с нарушением норм материального и процессуального права, просит определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель должника возражает против доводов апелляционной жалобы, поддерживает отзыв, просит оставить определение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Представитель должника в судебном заседании представил на обозрение подлинник акта приема-передачи к договору о предоставлении отступного N 79080001-2 от 21.04.2009, после обозрения подлинник возвращен представителю должника.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства в их взаимной связи и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд находит основания к отмене состоявшегося судебного акта.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Волгоградской области от 05.05.2009 по делу N А12-6082/2009 в отношении ООО "Втормет" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Харченко С.В.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 29.10.2009 по делу N А12-6082/2009 ООО "Втормет" признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на 6 месяцев с применением положений банкротства отсутствующего должника, конкурсным управляющим утвержден Харченко С.В.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 09.09.2010 по делу N А12-6082/2009 прекращена упрощенная процедура банкротства отсутствующего должника в ООО "Втормет", осуществлен переход к обычной процедуре банкротства - конкурсному производству.

Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении ООО "Втормет" опубликовано 14.11.2009 в газете "Коммерсантъ".

Определением Арбитражного суда Волгоградской области 13.08.2009 по делу N А12-6082/2009 требования ОАО КБ "Центр-инвест" включены в третью очередь реестра требований ООО "Втормет" на общую сумму 3 216 695 руб. 54 коп., из которой проценты за пользование кредитом по кредитному договору N 79080001 от 24.01.2008 с дополнительными соглашениями N 1 от 02.02.2009, N 2 от 19.02.2009 в размере 1 605 703 руб. 26 коп. и пеня по просроченным процентам 220 753 руб. 92 коп., плата за обслуживание ссудного счета N 79080001-1с по договору от 04.02.2008 в размере 1 209 862 руб.94 коп., пеня по просроченной оплате за обслуживание ссудного счета N 79080001-1с в размере 180 375 руб. 42 коп.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 19.02.2010 по делу N А12-6082/2009 установлены дополнительные требования ОАО КБ "Центр-инвест" по кредитному договору N 79080001 от 24.01.2008 с дополнительными соглашениями N 1 от 02.02.2009, N 2 от 19.02.2009 и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Втормет" требования ОАО КБ "Центр-инвест" в размере 2 508 058 руб. 84 коп., из которой сумма основного долга 1 153 972 руб. 61 коп., неустойка 1 354 086 руб. 23 коп. кредитный договор N 79080001 с дополнительными соглашениями N 1 от 02.02.2009, N 2 от 19.02.2009.

Спор по указанным требованиям отсутствует.

Решением суда от 11.03.2010 по делу N А12-25691/2009 удовлетворены исковые требования конкурсного управляющего ООО "Втормет", соглашение о предоставлении отступного от 21.04.2009 N 79080001-2от, заключенное между ООО "Втормет" и ОАО КБ "Центр-инвест" признано недействительным, применены последствия недействительности сделки, суд обязал Банк возвратить ООО "Втормет" движимое имущество в количестве 86 объектов, полученное по акту приема-передачи от 04.05.2009 к договору о предоставлении отступного от 21.04.2009 N 79080001-2от. Задолженность ООО "Втормет" перед Банком в размере 2 351 720 руб. восстановлена.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2010 решение суда от 11.03.2010 по делу N А12-25691/2009 отменено, в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 06.09.2010 отменено постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2010 по делу N А12-25691/2009, оставлено в силе решение суда от 11.03.2010.

01.10.2010 ОАО КБ "Центр-инвест" обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением об установлении требования в размере 2 351 720 руб. 26 коп. и включении в реестр требований кредиторов ООО "Втормет", как обеспеченных залогом имущества должника.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кредитор уточнил заявленные требования, просил восстановить требования ОАО КБ "Центр-инвест" в размере 2 351 720 руб. 26 коп., из которых 1 979 999 руб. 90 коп. как обеспеченные залогом и 371 720 руб. 36 коп. как не обеспеченные залогом (л.д.82,т.39). Уточнение приято судом первой инстанции.

В обоснование заявленного требования указано, что Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 06.09.2010 восстановлены обязательства ООО "Втормет" перед ОАО КБ "Центр-инвест" в размере 2 351 720 руб. 26 коп. как обеспеченные залогом имущества ( л.д.61, т.39).

Определением от 07 октября 2010 года (л.д.1-2,т.39) заявление конкурсного кредитора принято к производству и назначено судебное заседание.

В качестве заинтересованных лиц привлечены ООО "ПО Втормет", Полишко Н.Г., Шаманаева О.Б. и Стемаева О.А.

При рассмотрении требования суд первой инстанции установил, что ОАО КБ "Центр-инвест" реализовал часть предмета залога, а именно три вагона- бытовки 12*3 по 10 000 руб. каждый, на 30 000 руб.; два вагона-бытовки 2*4 по 10 000 руб. каждый, на 20 000 руб., три вагона-бытовки 6*3 по 10 000 руб. каждый, на 30 000 руб.; вагон-бытовка Отлет за 10 000 руб., вагон бытовой за 10 000 руб., вагон полевой за 10 000 руб., два крана КС-5363 по 15 000 руб. каждый, на 30 000 руб., кран КС-5363А за 15 000 руб., кран на п/ходу КС-5363 за 15 000 руб., кран ГПК-5 за 15 000 руб., тепловоз ТМГ-40 за 70 000 руб., пресс пакетировочный за 50 000 руб., стружко - дробилка за 20 000 руб., кран самоходный КС 5363 за 25 000 руб., кислородная установка СГУ-7К за 150 000 руб., фургон ЗИЛ 130 (рег.знак Н137К Е34) за 30 000 руб., специальные прочие ЗИЛ 130, 1983 г/в, рег. Знак У938СЕ34 за 70 000 руб., всего на 1 230 000 руб.

Согласно договорам залога имущества N 79080001-2З, N 79080001-3З, N 79080001-4З, N 769080001-53 от 19.02.2009, цена реализованного Банком имущества составляла 592 720 руб. 26 коп., по соглашению об отступном цена проданного имущества составила 371 720 руб. 26 коп.

Остальное имущество, являющее предметами залога по договорам залога имущества N 79080001-2З, N 79080001-3З, N 79080001-4З, N 769080001-53 от 19.02.2009, передано конкурсному управляющему ООО "Втормет" по акту от 07.12.2010, который представлен суду.

Банк представил суду документы, подтверждающие возврат полученных от реализации вышеперечисленных объектов движимого имущества денежных средств на расчетный счет должника 29.11.2010 в размере 371 720 руб. 36 коп., что не отрицается конкурсным управляющим. Выручка от реализации, кроме перечисленной ООО "Втормет", направлена на доходы Банка.

Однако, в силу статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации кредитор по обязательству, обеспеченному залогом, имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторам, а поэтому суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что в силу указанной нормы права ОАО КБ "Центр-инвест" не имел право получать доходы от стоимости заложенного имущества вместо того, чтобы от стоимости данного имущества погашать кредиторскую задолженность, в связи с чем, получение доходов от реализации имущества должника противоречит самому институту исполнения обязательств.

Таким образом, сумма требований ОАО КБ "Центр-инвест" правомерно уменьшена судом первой инстанции на сумму невозвращенных от реализации предмета залога денежных средств, а именно на 1 230 000 руб., в связи с чем, признана обоснованной сумма требований в размере 1 493 440 руб. 62 коп.

Правомерно судом первой инстанции применены нормы материального и процессуального права, регулирующие порядок восстановления требований кредиторов в случае признания на основании статей 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве недействительными действий должника по уплате денег, передаче вещей или иному исполнению обязательства, а также иной сделки должника, направленной на прекращение обязательства (путем зачета встречного однородного требования, предоставления отступного или иным способом) и указано в данном случае на право кредитора предъявить должнику требование о восстановлении требования в реестре требований кредиторов после вступления в законную силу судебного акта, которым сделка была признана недействительной, а также после возврата в конкурсную массу ( должнику) этого имущества или его стоимости. Применены Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", и сделаны выводы на основании проекта постановления ВАС РФ "О некоторых вопросах, связанных с применением главы Ш.1 Федерального закона "О несостоятельности ( банкротстве" ( на момент рассмотрения в апелляционной инстанции опубликовано Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.12.2010 , п.27).

Кроме того, в соответствии с пунктом 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" в случае признания в ходе рассмотрения дела о банкротстве недействительной оспоримой сделки должника, направленной на прекращение обязательства (зачета, отступного и других), обязательство должника перед соответствующим кредитором считается восстановленным с момента совершения недействительной сделки, а право требования кредитора к должнику по этому обязательств у считается существовавшим независимо от совершения этой сделки

Однако при вынесении судебного акта, арбитражный апелляционный суд находит ошибочным вывод суда первой инстанции о наличии пропуска конкурсным кредитором срока, установленного пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве для восстановления требований как обеспеченных залогом имущества должника, и признании заявленных требований ОАО КБ "Центр-инвест" подлежащих удовлетворении за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов ООО "Втормет" в силу следующего. Поскольку определение суда Волгоградской области от 11.03.2010 по данному делу вступило в силу только 06.09.2010 (дата постановления ФАС ПО по оспариванию сделки), то в этом случае, правомерно указано, что срок закрытия реестра для ОАО КБ "Центр-инвест" для восстановления требования к должнику исчисляется с 06.09.2010 по 06.11.20010.

Материалы дела свидетельствуют, что требование ОАО КБ "Центр-инвест" о восстановлении задолженности в размере 2 351 720 руб. и включении в реестр требований кредиторов ООО "Втормет" как обеспеченных залогом имущества должника предъявлено 01.10.2010 ( л.д.7, т.39).

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 07.10.2010 указанное требование принято к рассмотрению и назначено судебное заседание в суде первой инстанции по вопросу о признании за конкурсным кредитором статуса залогового кредитора.

Указанное определение суда первой инстанции принято не за пределами срока, установленного пунктом 1 статьи 142 Закона о банкротстве для предъявления требования о восстановлении требования в реестре требований кредиторов должника в связи с оспариванием сделки, (т.к. принято до 06.11.2010). При этом, судом не было оставлено без движения требование кредитора в связи с необходимостью представления доказательств возврата имущества должника или его стоимости, а поэтому оснований для отказа в удовлетворении предъявленных требований как обеспеченных залогом имущества должника в связи с пропуском срока не имеется.

Таким образом, с учетом изложенных обстоятельств и представленных доказательств определение суда первой инстанции в части признания обоснованными требования ОАО КБ "Центр-инвест" к должнику ООО "Втормет" в размере 1 493 440 руб. 62 коп. и подлежащими удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Втормет" подлежит отмене.

Требования ОАО КБ "Центр-инвест" в размере 1 493 440 руб. 62 коп., из которых 1 121 720 руб. 36 коп. как обеспеченные залогом имущества должника и 371 720руб. 26 коп. как не обеспеченные залогом имущества должника подлежат восстановлению и включению для удовлетворения в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Втормет".

С учетом изложенного, выводы суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам дела.

Принимая судебный акт, судом первой инстанции нарушены нормы материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Волгоградской области от 28 января 2011 года по делу N А12-6082/2009 отменить.

Восстановить требования открытое акционерное общество коммерческий банк "Центр-инвест" в размере 1 493 440 руб. 62 коп., из которых 1 121 720 руб. 36 коп. как обеспеченные залогом имущества должника и 371 720руб. 26 коп. как не обеспеченные залогом имущества должника и включить их для удовлетворения в третьею очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Втормет".

В остальной части в удовлетворении требований отказать.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Волгоградской области.

Председательствующий

А.Н. Бирченко

Судьи

О.В. Грабко С.А. Жаткина