Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 марта 2008 г. N 13АП-708/2008

г. Санкт-Петербург

07 марта 2008 г.

Дело N А56-3739/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 марта 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С. Копыловой

судей Е.В.Жиляевой, И.В.Масенковой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.Д.Семеновой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-708/2008) Богатиновой И.А. на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.12.2007г. по делу N А56-3739/2007(судья Л.И.Сенопальникова), принятое

по иску Богатиновой Ирины Алексеевны

к Благодарному Валерию Сергеевичу

об исключении из числа участников общества и возмещении убытков

при участии:

от истца: Богатиновой Т.Г.

от ответчика: Благодарной М.В., Благодарного В.С.

установил:

решением арбитражного суда первой инстанции от 05.12.2007г. отказано в иске Богатиновой И.А. об исключении из числа участников общества Благодарного В.С. и возмещении убытков. Суд первой инстанции счел, что основания, предусмотренные статьей 10 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" N 14-ФЗ от 08.02.1998г. (далее - Закон об ООО), отсутствуют, а наличие вины ответчика в причинении заявленных убытков истец не доказал, в связи с чем отсутствуют обстоятельства, с наличием которых закон связывает наступление ответственности единоличного исполнительного органа.

Богатиновой И.А. подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просит решение отменить, исковые требования удовлетворить. Податель апелляционной жалобы полагает, что Благодарный В.С., являясь участником общества и действуя как его генеральный директор, грубо нарушает свои обязанности, делает невозможной деятельность общества, которая в данное время фактически прекращена. С момента государственной регистрации ООО "ПОЛЯРИС" до настоящего времени общее собрание участников не проводилось, чем нарушена статья 34 Закона об ООО. Отмечено, что переписка с ответчиком не представляется целесообразной, так как вся корреспонденция возвращается. Указано на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, поскольку истец был лишен возможности до судебного заседания, которым закончилось рассмотрение дела по существу, ознакомиться со всеми доказательствами.

Ответчик в представленном отзыве и в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на несоответствие изложенных в ней доводов обстоятельствам дела. Благодарный В.С. инициировал проведение собрания участников, направив 10.01.2007г. Богатиновой И.А. соответствующее уведомление. Отмечено, что из-за непередачи Богатиновой И.А. первичных бухгалтерских документов общество было лишено возможности вести нормальную финансово-хозяйственную деятельность. Полагая невозможным дальнейшее сотрудничество, генеральный директор ООО "ПОЛЯРИС" написал заявление об увольнении с занимаемой должности, но из-за невозможности проведения собрания участников соответствующие изменения в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) не внесены.

В судебном заседании стороны дали пояснения относительно создания каждым из них новых действующих обществ с созвучными общему наименованиями, не отрицали личных неприязненных отношений и множество судебных споров. Заявили о готовности передачи своей доли другому участнику на определенных материальных условиях.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, возражения ответчика в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, арбитражный суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для переоценки обстоятельств, установленных судом первой инстанции, и иного применения норм материального права.

Как следует из материалов дела, 30.08.2005г. Богатиновой И.А. и Благодарным В.С. подписан учредительный договор ООО "ПОЛЯРИС". В соответствии с пунктом 10 учредительного договора размер долей учредителей Богатиновой И.А. и Благодарного В.С. составляет по 50% уставного капитала Общества. Пунктом 16 учредительного договора предусмотрено право один раз в год принимать решение общим собранием участников о распределении чистой прибыли между участниками Общества.

07.09.2005г. выдано свидетельство о государственной регистрации юридического лица 78N 005599067, согласно которому в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) внесена запись о создании юридического лица - ООО "ПОЛЯРИС" ИНН 7841320940.

Согласно уставу ООО "ПОЛЯРИС" от 30.08.2005г., участники общества, доли которых в совокупности составляют на менее 10% уставного капитала, вправе требовать в судебном порядке исключения из Общества участника, который грубо нарушает свои обязанности, либо своими действиями (бездействием) делает невозможным деятельность Общества или существенно ее затрудняет, при этом, доля участника, исключенного из общества, переходит к обществу, которое обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли ( пункт 5.4 Устава).

В соответствии с пунктом 8.2 устава общества к исключительной компетенции общего собрания участников общества относится, в том числе, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий. Очередное общее собрание участников в соответствии с пунктом 8.3 Устава созывается генеральным директором Общества не позднее трех месяцев с момента окончания финансового года. На данном собрании, помимо иных, включенных в повестку дня, утверждаются годовые результаты деятельности общества. В соответствии с пунктом 8.5 общее собрание проводится по месту нахождения исполнительного органа общества.

Пунктом 8.4 устава установлено, что все иные собрания являются внеочередными и созываются исполнительным органом (генеральным директором) по его инициативе, по требованию ревизора общества, аудитора, а также участников общества, обладающих не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества.

Пунктом 8.10 устава предусмотрено право общего собрания принимать решения только по вопросам повестки дня, пунктом 8.11 - вопросы, решение по которым должно приниматься не менее 2/3 числа голосов, а также единогласно.

В соответствии с пунктом 8.13 генеральным директор Общества подотчетен общему собранию участников. Пунктом 8.13.1 установлено, что генеральный директор общества избирается на 3 года.

Согласно протоколу N 1 общего собрания учредителей общества от 30.08.2005г., генеральным директором общества избран Благодарный В.С.

Богатинова И.А. состояла в трудовых отношениях с обществом, в период с 07.09.2005г. по 30.06.2006г. исполняла обязанности главного бухгалтера. С 30.06.2006г. на основании заявления о снятии с себя обязанностей главного бухгалтера Общества Богатинова И.А. была переведена на должность менеджера по персоналу. Бухгалтером принята Маслова Л.В.

02.10.2006г. и 17.10.2006г. все работники общества уволены по собственному желанию.

В соответствии с приказом N 15-к от 17.10.2006г. в связи с отсутствием персонала Богатиновой И.А. начислялось 2/3 оклада с 18.10.2006г.

22.11.2006г. Богатинова И.А. уведомлена о сокращении должности менеджера по кадрам с 09.02.2007г. и предстоящем ее увольнении по статье 81 п. 2 Трудового кодекса РФ, согласно приказу N 1/С/У от 22.11.2006г.

Как следует из выписки из ЕГРЮЛ от 21.11.2006г., 05.10.2006г. зарегистрировано ООО "ПОЛЯРИС" ИНН 7841345260, единственным учредителем и участником которого является Благодарный В.С.

С 18.10.2006г. расторгнут договор аренды N В/06-14 от 10.08.2006г., в соответствии с которым ООО "ПОЛЯРИС" ИНН 7841320940 арендовал у ООО "Фремад-Отель" нежилое помещение по адресу: Санкт-Петербург, ул. Восстания, д. 4, лит. А. для использования под офис.

Богатинова И.А. обращалась к Благодарному В.С. 07.11.2006г. с предложением "выйти из состава учредителей и снять с себя обязанности генерального директора"; с требованием о проведении общего собрания участников ООО "ПОЛЯРИС"; с требованием сообщить фактическое место нахождения ООО "ПОЛЯРИС" и возврате имущества, принадлежащего истцу на праве собственности. 06.12.2006г. Богатинова И.А. обратилась к Благодарному В.С. с требованием о возмещении убытков, причиненных обществу генеральным директором, и о предоставлении копий документов общества.

05.12.2006г. Благодарным В.С. подписано и направлено в адрес истца заявление об увольнении его с занимаемой должности по собственному желанию с 06.01.2007г., кроме того, на 01.03.2007г. назначено внеочередное общее собрание участников, включающее в повестку дня вопрос о переизбрании единоличного исполнительного органа. Ввиду отсутствия кворума собрание проведение не было.

Не приняв достаточных мер для разрешения межличностных противоречий, каждый из участников обратился в суд с иском об исключении другого из числа участников ООО "ПОЛЯРИС".

В соответствии с частью 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса РФ при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле.

Суд первой инстанции на основании оценки представленных доказательств в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ пришел к обоснованному выводу об отсутствии объективных условий для применения в рассматриваемом случае санкции, предусмотренной статьей 10 Закона об ООО.

По смыслу указанной нормы исключение участника общества направлено на защиту интересов общества в целом и является исключительной мерой. Основанием для применения такой меры не могут служить личные неприязненные отношения между учредителями.

Богатинова И.А. не представила доказательств уклонения ответчика от участия в общих собраниях, право на созыв которых она имеет в силу норм статьи 35 Закона об ООО, но на момент обращения с настоящим иском не реализовала.

Поскольку действия, связанные с трудовыми отношениями в обществе, входят в компетенцию генерального директора, связанную с осуществлением обычной хозяйственной деятельности юридического лица, факт увольнения работников по их волеизъявлению и намерение произвести замену на должности генерального директора не могут быть поставлены в вину участнику Благодарному В.С.

Истцом не опровергнуты объяснения ответчика о мотивах расторжения договора аренды, связанных с фактическим прекращением финансово-хозяйственной деятельности ООО "ПОЛЯРИС" ввиду отсутствия персонала и недостаточностью документов бухгалтерского учета и отчетности после смены Богатиновой И.А. на должности главного бухгалтера.

При указанных обстоятельствах доводы истца, связанные в большей мере с исполнением Благодарным В.С. обязанностей генерального директора , не могут быть положены в основание применения статьи 10 Закона об ООО. Таковыми могут являться только такие действия (бездействие), которое лицо совершает в качестве участника общества.

Подобный подход отражен в определениях Высшего Арбитражного Суда РФ от 10.08.2007г. N 10005/07, от 30.11.2007г. N 15227/07, а также постановлениях Федеральных арбитражных судов Восточно-Сибирского округа от 03.08.2004г. по делу N А74-4303/03-К1-Ф02-2874/04-С2; Поволжского округа от 01.08.2007г. по делу NА55-17014/06-13, от 10.07.2003г. по делу N А55-18434/02-33, от 26.02.2004г. по делу N А65-12985/03-сг3-33; Московского округа от 19.10.2004г. по делу N КГ-А40/9257-04; Северо-Западного округа от 15.07.2004г. по делу N А66-5790-03, от 06.04.2005г. по делу N А05-8529/04-17, от 23.03.2005г. по делу N А66-5164/2004.

Учредительный договор заключался сторонами при свободном волеизъявлении и обжалуемое решение не создает препятствий для деятельности Общества, которая затрудняется субъективным поведением самих участников. Вне зависимости от явки каждого на собрание, решение на нем, требующее единогласия, не может быть принято до устранения личностных противоречий. При этом законодательством предусмотрены возможности для легитимного разрешения сложившейся ситуации путем отчуждения доли, что не зависит от волеизъявления другого участника, так и меры ответственности единоличного исполнительного органа в соответствующих случаях.

Суду апелляционной инстанции не представлено иных, не бывших предметом исследования суда первой инстанции, доказательств причинения генеральным директором Благодарным В.С. убытков ООО "ПОЛЯРИС". Создание им нового общества в силу статьи 9 Гражданского кодекса РФ не образует правонарушения в области корпоративных правоотношений, участником которых является истец.

Согласно части 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ коммерческая организация несет риск предпринимательской деятельности. Оснований реального получения доходов, квалифицированных истцом как упущенная выгода, подателем апелляционной жалобы не приведено.

Руководитель общества несет ответственность за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием). При этом необходимо доказать, является ли уменьшение прибыли убытком или это следствие иных обстоятельств.

Способ защиты, предусмотренный частью 5 статьи 44 Закона об ООО использован в качестве меры воздействия на другого участника.

Учитывая изложенное, оснований для отмены обжалуемого судебного акта по доводам апелляционной жалобы или в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционный суд не усматривает.

Руководствуясь статьями 110, 268, 269 п. 1, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда первой инстанции от 05.12.2007г. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

Е.В.Жиляева И.В. Масенкова