Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2008 г. N 13АП-1200/2008

г. Санкт-Петербург

05 марта 2008 г.

Дело N А42-6152/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 марта 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Аносовой Н.В.

судей Поповой Н.М., Шестаковой М.А.

при ведении протокола судебного заседания: Лобовым Р.О.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-1200/2008) Маркова С.А. на определение Арбитражного суда Мурманской области от 14.12.2007 по делу N А42-6152/2007 (судья Доценко Н.Н.), принятое

по иску Маркова Сергея Александровича

к ООО "Норд-Кап"

3-и лица: ООО "Олком", Масалытин В.В.

о признании недействительным решения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью

при участии:

от истца: адвоката Петренко В.Е. по доверенности от 28.11.07;

от ответчика: Большакова А.Н. по доверенности от 10.01.08;

от 3-их лиц: от ООО "Олком" - Большакова А.Н. по доверенности от 10.01.08; от Масалытина В.В. - Большакова А.Н. по доверенности от 12.12.07,

установил:

Марков Сергей Александрович обратился в Арбитражный суд Мурманской области к обществу с ограниченной ответственностью "Норд-Кап" (далее по тексту - ООО "Норд-Кап", ответчик) с иском о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Норд-Кап" от 06.10.2007.

Определением от 29.10.2007 судом первой инстанции к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований в отношении предмета спора, привлечены общество с огранчиенной ответственностью "Олком" (далее по тексту - ООО "Олком") и Масалытин Вадим Владимирович.

Определением от 14.12.2007 производство по делу прекращено на основании пункта 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ).

В апелляционной жалобе Марков С.А. просит отменить определение о прекращении производства по делу и принять новый судебный акт.

Податель жалобы указывает на то, что общее собрание участников было проведено 06.10.2007 двумя из трех участников общества с нарушением порядка созыва общего собрания; на собрании было констатировано продление полномочий генерального директора ООО "Норд-Кап" Масалытина В.В.; данное решение было представлено в Инспекцию ФНС России по г. Мурманску в целях внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц об аннулировании записи о Маркове С.А. как генеральном директоре и внесения новых сведений о Масалытине В.В. как новом генеральном директоре.

В судебном заседании представитель ответчика заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копий судебных актов судов общей юрисдикции, подтверждающих полномочия Масалытина В.В. в должности генерального директора ООО "Норд-Кап".

Представитель истца заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии определения Арбитражного суда Мурманской области о принятии к производству искового заявления.

Протокольным определением ходатайство ответчика и ходатайство истца отклонены.

Представитель истца поддержал доводы жалобы и просил направить вопрос о рассмотрении искового заявления на новое рассмотрение.

Представитель ответчика и третьих лиц возразил против удовлетворения жалобы и просил оставить определение без изменения, указывая на то, что Масалытин В.В. действует в качестве генерального директора не на основании записи в протоколе внеочередного общего собрания участников от 06.10.2007.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверены в апелляционном порядке.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, пояснений лиц, участвующих в деле, истец, владеющий долей в уставном капитале ООО "Норд-Кап" в размере 16,5%, уведомил других участников ООО "Норд-Кап" - Масалытина В.В. и ООО "Олком" о проведении внеочередного общего собрания участников ООО "Норд-Кап" 06.10.2007 в 12 час. 00 мин. по адресу: г. Мурманск, ул. Фрунзе, дом 21/4, офис 1, кабинет 2 на основании своего решения о проведении собрания. Предложенная повестка дня собрания включала, в том числе вопрос об избрании исполнительного органа общества (генерального директора) в связи с истечением полномочий.

В указанное время и место участники общества - ООО "Олком" (67% в уставном капитале) и Масалытин В.В. (16,5%) не прибыли. Как следует из протокола общего собрания участников от 06.10.2007, ООО "Олком" и Масалытин В.В. собрались в 13 час. 30 мин. по адресу: г. Мурманск, ул. К. Маркса, д. 28. В протоколе собрания было отражено, что участник общества Марков С.А. на собрание не прибыл в связи с чем собрание не проводилось, решений не принималось.

Вместе с этим в протоколе от 06.10.2007 (л.д. 19) было констатировано, что ранее избранный на должность генерального директора ООО "Норд-Кап" Масалытин В.В. продолжает бессрочно исполнять обязанности единоличного исполнительного органа - генерального директора ООО "Норд-Кап" до образования общим собранием участников общества в установленном порядке другого единоличного исполнительного органа (избрания на должность генерального директора ОО "Норд-Кап" другого лица).

Истец полагая, что констатация продолжения бессрочного исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа - генерального директора ООО "Норд-Кап" фактически является образованием исполнительного органа общества и наделение Масалытина В.В. полномочиями единоличного исполнительного органа, обратился с иском в арбитражный суд об оспаривании такого решения.

Придя к выводу о том, что общее собрание участников ООО "Норд-Кап" 06.10.2007 никаких решений фактически не принимало, в том числе решение о продлении полномочий генерального директора Масалытина В.В., суд первой инстанции прекратил производство по делу.

Суд апелляционной инстанции полагает, что обжалуемое определение принято при не полном выяснении обстоятельств дела и с неправильным применением норм процессуального права.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит что, дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде.

Не подлежат рассмотрению в арбитражном суде только те дела, которые неподведомственны арбитражному суду.

На основании пункта 4 части 1 статьи 33 АПК РФ арбитражный суд рассматривает дела по спорам между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных товариществ и обществ, за исключением трудовых споров.

Возникший между участником ООО "Норд-Кап" Марковым С.А. и обществом спор в отношении действительности решения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, таким образом, подлежит рассмотрению арбитражным судом и должен быть разрешен по существу с вынесением решения в порядке, предусмотренном главой 20 АПК РФ.

В случае, если суд установит, что решения на собрании участников общества не принимались, то данное обстоятельство является основанием для отказа в удовлетворении искового заявления, а не для прекращения производства по делу.

Кроме того, судом не полностью была дана оценка следующим обстоятельствам, усматривающимся из материалов дела.

Как следует из имеющейся в деле копии протокола внеочередного общего собрания участников ООО "Норд-Кап" от 06.10.2007, время и адрес, по которому собирались участники общества - ООО "Олком" и Масалытин В.В., иные, чем были указаны истцом как время и место проведения созываемого собрания.

Согласно пункту 7.17 Устава ООО "Норд-Кап" единоличный исполнительный орган общества - генеральный директор избирается общим собранием участников общества на срок пять лет (т.1, л.д.63).

Как следует из протокола от 06.10.2007 присутствовавшие на собрании участники общества ООО "Олком" и Масалытин В.В. констатировали, что Масалытин В.В. продолжает бессрочно исполнять обязанности единоличного исполнительного органа - генерального директора ООО "Норд-Кап" до образования общим собранием участников общества в установленном порядке другого единоличного исполнительного органа. Фактически, таким образом, было принято решение о бессрочном исполнении обязанностей генерального директора Масалытиным В.В.

При указанных выше обстоятельствах нельзя признать обоснованным вывод суда об отсутствии предмета спора.

В соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 272 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции отменяет определение и направляет вопрос о рассмотрении искового заявления на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Мурманской области от 14.12.2007 по делу N А42-6152/2007 отменить.

Направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Взыскать с ООО "Норд-Кап" в пользу Маркова С.А. 1000 руб. расходов по государственной пошлине по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.В. Аносова

Судьи

Н.М. Попова М.А. Шестакова