Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 апреля 2008 г. N 13АП-488/2008

г. Санкт-Петербург

11 апреля 2008 г.

Дело N А56-47893/2006

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 апреля 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Н.М. Поповой

судей Я.В. Баркановой, М.А. Шестаковой

при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи А.А. Боровой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-488/2008) ОАО "Генеральная Строительная Корпорация" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06.12.07 г.

по делу N А56-47893/2006 (судья А.И. Трегубова),

по иску ЗАО "Шестнадцатый трест"

к ОАО "Генеральная Строительная Корпорация"

о взыскании 45711722 руб.

при участии:

от истца: не явился, извещен

от ответчика: представителя Ипатова В.В. по доверенности от 28.12.07г. N 122

установил:

ЗАО "Шестнадцатый трест" обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к ООО "Генеральная Строительная Корпорация" о взыскании 45711722 руб. убытков, причиненных, по мнению истца, в результате деятельности консорциума "Шестнадцатый трест и Партнеры".

Решением от 06.12.07 г. истцу отказано в удовлетворении требований.

ОАО "Генеральная Строительная Корпорация" в апелляционной жалобе указало на свое согласие с решением суда; просит частично изменить мотивированную часть решения. По его мнению суд необоснованно не отразил в своем решении доводы ответчика, изложенные в отзыве на иск.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, в суд не явился, отзыв на апелляционную жалобу не представил. Дело рассмотрено без его участия на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционным судом проверены законность и обоснованность решения от 06.12.07 г. в апелляционном порядке.

Как следует из пояснений истца его убытки на сумму 45711722 руб. возникли в результате деятельности консорциума "Шестнадцатый трест и Партнеры". Истец произвел расчет убытков (л.д. 11, т. 1):

- потери истца в виде процентов за кредиты - 25449557 руб.;

- потери истца в виде пени и штрафов по НДС - 8435915 руб.;

- потери истца по исполнению решения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу А56-13176/2004 - 158826623 руб.;

- потери истца по привлеченному кредиту - 60000000 руб.;

итого - 109709134 руб.

Ссылаясь на статью 323 Гражданского кодекса Российской Федерации о солидарной ответственности должников, истец указал на свое право требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности как полностью, так и в части долга; истец просит взыскать с ответчика как участника консорциума 45711722 руб.

В качестве доказательств своих требований истец представил копию договора о создании и деятельности консорциума "Шестнадцатый трест и Партнеры" от 15.06.01 г. между ЗАО "Шестнадцатый трест", ЗАО "Строительно-монтажная фирма "АВЛК", ОАО "Генеральная строительная корпорация", ЗАО "Трест "Ленмостострой", ЗАО "СМУ N 2 треста N 16" и ООО "Технопром" (далее - договор о создании консорциума); договор о выполнении подрядных работ от 01.10.01 г. N 16-5сп, заключенный истцом и ответчиком (далее - договор подряда); государственный контракт от 09.11.01 г. N УД-846д, заключенный Управлением делами Президента Российской Федерации, ФГУП "Дирекция по строительству и реконструкции объектов в Северо-Западном федеральном округе" Управления делами Президента Российской Федерации и ЗАО "Шестнадцатый трест" (л.д. 51, т. 1) (далее - Госконтракт) на реставрацию, реконструкцию и строительство Дворцово-паркового ансамбля "Стрельна"; кредитный договор от 10.11.03 г. N КРД/03/515, заключенный истцом с ОАО "Балтийский инвестиционный банк" (далее - кредитный договор-1); кредитный договор от 03.12.01 г. N 674-01, заключенный истцом с ОАО "Международный банк Санкт-Петербурга" (далее - кредитный договор-2); договоры об ипотеке от 18.11.03 г. и от 11.12.01 г., заключенные истцом с ОАО "Балтийский инвестиционный банк" и с ОАО "Международный банк Санкт-Петербурга"; расчеты пени и штрафов по НДС на сумму 8435915 руб. 69 коп., процентов на сумму 25449557 руб.; платежные поручения на оплаты налоговых санкций; письмо ФГУП "Дирекция по строительству и реконструкции объектов в Северо-Западном федеральном округе" (далее - Дирекция) с сообщением о задолженности Дирекции перед истцом на сумму 156180841 руб. 52 коп.; решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.04.05 г. по делу А56-13176/04 по иску ОАО "Генеральная Строительная Корпорация" к ЗАО "Шестнадцатый трест", которым взыскано с ответчика в пользу истца 15822662 руб. задолженности по договору подряда от 01.11.01 г. N 16-5гсп на реконструкцию и строительство постоянных и временных дорог и площадок, усилению фундаментов зданий и сооружений, укреплению слабых грунтов, земляных работ, мощению плитами, озеленению и устройству ландшафта Дворцово-паркового ансамбля "Стрельна" (далее - ДПА "Стрельна").

В исковом заявлении указал на то, что договором о создании консорциума предусмотрена совместная деятельность его участников с целью организации и выполнения работ по реставрации, реконструкции и строительству ДПА "Стрельна", пунктом 2.1 договора стороны предусмотрели выполнение подрядных работ на основании отдельных соглашений, договоров; строительство и реконструкция объекта закончено, объект сдан в эксплуатацию по акту Госкомиссии в мае 2003 года; окончательная оплата выполненных и принятых на Объекте работ произведена Дирекцией лишь в 2006 году; большая часть оплаты производилась минуя Генподрядчика - ответчика по настоящему делу, напрямую субподрядным организациям, в том числе истцу; истец при строительстве и реконструкции ДПА "Стрельна" потерпел крупные убытки, рассчитываясь с субподрядными организациями, реализуя при этом свои активы; истец считает, что тем самым взял на себя полную ответственность за всех членов консорциума; ответчик, являясь членом консорциума, выигравшего тендер на генподрядные работы на объекте ДПА "Стрельна", на протяжении всего периода строительства не привлекался для расчетов с субподрядными организациями и не нес солидарную ответственность совместно с ЗАО "Шестнадцатый трест"; участник консорциума ОАО "Генеральная Строительная Корпорация" - ответчик нарушил условие пункта 7.1 договора о создании консорциума о распределении между участниками расходов, понесенных в интересах совместной деятельности.

Указав, что в 2006 году после завершения расчетов заказчика объекта, убытки в результате деятельности консорциума составляют 109708134 руб. и, ссылаясь на статьи 15, 323, 393 Гражданского кодекса Российской Федерации, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Ответчик в отзыве на исковое заявление указал, что не осуществлял совместной деятельности с ЗАО "Шестнадцатый трест" с целью организации и выполнения работ по реставрации, реконструкции и строительству ДПА "Стрельна"; вопрос участия ОАО "Генеральная Строительная Корпорация" в объединениях коммерческих организаций относится к компетенции общего собрания акционеров; общее собрание акционеров решения об участии Общества в консорциуме по ведению совместной деятельности с целью организации и выполнения работ по реставрации, реконструкции и строительству ДПА "Стрельна" не принимало; также органы управления ответчика не принимали решений об участии в совместной деятельности с ЗАО "Шестнадцатый трест"; ОАО "Генеральная Строительная Корпорация" не принимало участия в совместной деятельности с ЗАО "Шестнадцатый трест" с целью организации и выполнения работ по реставрации, реконструкции и строительству ДПА "Стрельна".

Исследовав позицию истца, изложенную в исковом заявлении, имеющиеся в материалах дела документы, апелляционный суд пришел к выводу о том, что истец просит возмещения убытков, возникших из отношений сторон, регулируемых главой 55 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1041, статьей 1046 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели; порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело; соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

Пунктами 1.1, 2.1, 7.2 договора о создании и деятельности консорциума "Шестнадцатый трест и партнеры" от 15.06.06 г. предусмотрено: участники консорциума договорились о соединении своих вкладов и ведении совместной деятельности в форме консорциума без образования юридического лица с целью участия в конкурсе на право заключения договора подряда на реставрацию, реконструкцию и строительство памятника истории и культуры Дворцово-паркового ансамбля "Стрельна", расположенного по адресу: г. Санкт-Петербург, г. Стрельна, Березовая аллея, д. 3, а в случае победы на конкурсе с целью организации и выполнения работ по реставрации, реконструкции и строительству на указанном объекте в соответствии с условиями заключенного контракта; для осуществления целей, указанных в пункте 1.1 договора участники консорциума обязуются выполнить подрядные работ по реставрации, реконструкции и строительству на объекте на основании отдельных соглашений и договоров; убытки, возникшие в результате деятельности консорциума, делятся между участниками в соответствии с вкладами, за исключением убытков, возникших по вине одного из участников.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Статья 15 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере; под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Для взыскания убытков истец должен представить доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, нарушение ответчиком принятых на себя обязательств, причинную связь между причиненными убытками и ненадлежащим исполнением обязательств ответчиком; размер понесенных убытков.

Суд первой инстанции обоснованно отказал истцу в удовлетворении требований. Документы, представленные истцом об уплате процентов за кредиты, пени и штрафов по НДС, привлеченному кредиту не доказывают факт возникновения убытков от совместной деятельности участников консорциума, поскольку из их содержания не усматривается связь затрат с деятельностью консорциума.

Апелляционный суд не считает убытками истца и задолженность, взысканную с него решением арбитражного суда от 11.04.05 г. по делу А56-13176/2004 по договору подряда от 01.11.01 г. N 16-5гсп, так как из содержания договора подряда не следует, что он заключен в связи с деятельностью консорциума и не является договором, заключенным в порядке обычной хозяйственной деятельности.

Следует также отметить, что договор о создании консорциума заключен на срок с 15.06.01 г. до 31.12.01 г., соглашение о продлении срока участники консорциума в порядке, предусмотрено пунктом 9.1 договора не заключали.

Суд первой инстанции обоснованно, в соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не привлек к участию в деле всех участников консорциума; судебный акт не может повлиять на их права и обязанности, поскольку требования и предоставленные истцом документы не связаны с деятельностью консорциума.

Решение от 06.12.07 г. следует оставить без изменения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 06.12.07 г. по делу А56-47893/2006 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.М. Попова

Судьи

Я.В. Барканова М.А. Шестакова