Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 октября 2008 г. N 13АП-9487/2008

г. Санкт-Петербург

30 октября 2008 г.

Дело N А56-23575/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 15 октября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 октября 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Лариной Т.С.

судей Герасимовой М.М., Марченко Л.Н.

при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи Орловой Н.Ф.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-9828/2008) ликвидатора жилищно-строительного кооператива "Лиговский"

на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 02.09.2008г. по делу N А56-23575/2008 (председательствующий: Щуринова С.Ю., судьи: Боровая А.А., Лилль В.А.), принятое

по заявлению Федеральной налоговой службы

к жилищно-строительному кооперативу "Лиговский "

о признании несостоятельным (банкротом)

при участии:

от заявителя: после перерыва: Домрачева Е.Н., доверенность от 27.11.2007г., Попель С.К., доверенность от 27.11.2007г.;

от должника: представители от председателя Правления ЖСК "Лиговский": Грибанов Л.Г., доверенность от 09.06.2008г., Медведев А.В., доверенность от 30.06.2008г., Маркова А.Б., доверенность от 26.08.2008г; представители от ликвидатора ЖСК "Лиговский": Соломатова Ю.В., доверенность от 09.07.2008г.; после перерыва ликвидатор Карнизова В.А., паспорт

от временного управляющего ЖСК "Лиговский" Федуры П.И.: Бабенко И.В., доверенность от 03.09.2008г.

от представителя участников (членов) ЖСК "Лиговский" Колковой Н.А.: Маркова А.Б., доверенность от 15.10.2008г., Грибанов Л.Г., доверенность от 15.10.2008г., Медведев А.В., доверенность от 15.10.2008г., - после перерыва

установил:

Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России) обратилась в суд с заявлением о признании жилищно-строительного кооператива "Лиговский" (далее - ЖСК "Лиговский") несостоятельным (банкротом) в связи с имеющейся просроченной свыше трех месяцев задолженностью в сумме 12 159 902 руб. 66 коп., в том числе: 11 797 797 руб. 01 коп. - задолженности по уплате налогов и сборов, 357 105 руб. 65 коп. - пени, и 5 000 руб. 00 коп. - штрафа (п.4 просительной части заявления).

Заявление уполномоченным органом подано в соответствии с пунктом 1 статьи 11 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ, Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004г. N 506 и Порядком подачи заявления уполномоченным органом, установленным Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.05.2004г. N 257 - на основании решения, принятого уполномоченным органом в связи с длительным неисполнением предприятием-должником обязанности по уплате обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды, установленной Налоговым кодексом Российской Федерации.

В ходе рассмотрения дела ФНС России в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ уточнила размер задолженности должника на основании проведенной сверки расчетов задолженности по платежам в бюджет, проведенной между заявителем и должником по состоянию на 28.07.2008г., в соответствии с которой задолженность составила 12 140 655 руб. 62 коп., в том числе по налогу - 11 779 189 руб. 01 коп., пеням - 356 466 руб. 61 коп., штрафу - 5 000 руб. 00 коп.

Определением арбитражного суда от 14.08.2008г. судом установлены наличие у ЖСК "Лиговский" признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ и обоснованность требований ФНС России в размере 12 140 655 руб. 62 коп., в том числе по налогу - 11 779 189 руб. 01 коп., пеням - 356 466 руб. 61 коп., штрафу - 5 000 руб. 00 коп.

Этим же определением рассмотрение дела о банкротстве ЖСК "Лиговский", введении процедуры банкротства и назначении арбитражного управляющего было отложено на 21.08.2008г. для формирования коллегиального состава суда в связи с тем, что ЖСК "Лиговский" находится в стадии добровольной ликвидации.

Определением от 02.09.2008г. арбитражный суд, признав требования кредитора Федеральной налоговой службы в размере основного долга - 11 779 189 руб. 01 коп. обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов третьей очереди, ввел в отношении ЖСК "Лиговский" процедуру наблюдения, утвердил временным управляющим Федуру П.И.

Не согласившись с указанным определением, председатель Правления ЖСК "Лиговский" Локтионов В.Л., и ликвидатор ЖСК "Лиговский" Карнизова В.А. обратились в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами на определение суда первой инстанции от 02.09.2008г.

В апелляционной жалобе, подписанной Марковой А.Б. по доверенности, выданной председателем Правления ЖСК "Лиговский", податель жалобы, ссылаясь на незаконность и необоснованность определения арбитражного суда первой инстанции от 02.09.2008г., просит отменить определение о введении процедуры наблюдения в отношении ЖСК "Лиговский" и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области в ином составе суда.

В апелляционной жалобе, подписанной ликвидатором ЖСК "Лиговский", податель жалобы, ссылаясь на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, а также на несоответствие выводов, изложенные в определении, обстоятельствам дела, просит отменить определение от 02.09.2008г. в части введения процедуры наблюдения и утверждения временного управляющего, принять по делу новый судебный акт, которым признать ЖСК "Лиговский" несостоятельным (банкротом), ввести в отношении ЖСК "Лиговский" конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, утвердить кандидатуру конкурсного управляющего.

Указанные жалобы приняты к производству Тринадцатого арбитражного апелляционного суда, дело назначено к судебному разбирательству на 14.10.2008г.

В судебном заседании 14.10.2008г. объявлена резолютивная часть определения, в соответствии с которой апелляционная жалоба ЖСК "Лиговский", подписанная Марковой А.Б. по доверенности, выданной председателем Правления ЖСК "Лиговский" оставлена без рассмотрения.

14.10.2008г. в судебном заседании объявлен перерыв до 15.10.2008г.

После перерыва судебное заседание продолжено.

Представителями представителя участников (членов) ЖСК "Лиговский" Колковой Н.А. - Марковой А.Б., Грибановым Л.Г., Медведевым А.В. - заявлено ходатайство о допуске к участию в деле А56-23575/2008 представителя членов ЖСК "Лиговский" Колкову Н.А. и ее представителей, действующих на основании доверенностей.

Руководствуясь статьей 35 Федерального закона N 127-ФЗ, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд допустил к участию в процессе представителей представителя членов ЖСК "Лиговский" Колковой Н.А.

В судебном заседании ликвидатор ЖСК "Лиговский" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель временного управляющего ЖСК "Лиговский" согласился с доводами апелляционной жалобы ликвидатора ЖСК "Лиговский".

Представитель ФНС России против удовлетворения апелляционной жалобы возражал.

Из материалов дела следует, что Федеральная налоговая службы обратилась в суд с заявлением о признании ЖСК "Лиговский" несостоятельным (банкротом) в связи с имеющейся просроченной свыше трех месяцев задолженностью в сумме - 12 159 902 руб. 66 коп.

В ходе рассмотрения заявления ФНС России в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнила размер задолженности должника на основании поведенной сверки расчетов задолженности по платежам в бюджет, проведенной по состоянию на 28.07.2008г., в соответствии с которой задолженность составила 12 140 655 руб. 62 коп., в том числе по налогу - 11 779 189 руб. 01 коп., пеням - 356 466 руб. 61 коп., штрафу - 5000 руб.

Определением арбитражного суда от 14.08.2008г. у ЖСК "Лиговский" установлены наличие признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ и обоснованность требований ФНС России в размере 12 140 655 руб. 62 коп. Этим же определением суд первой инстанции отложил рассмотрение дела для формирования коллегиального состава суда, поскольку установил, что ЖСК "Лиговский" находится в стадии добровольной ликвидации.

Рассматривая вопрос о введении в отношении должника процедуры банкротства, суд первой инстанции допустил к участию в деле представителей ЖСК "Лиговский" по доверенностям, выданным председателем Правления Локтионовым В.Л., и представителей ликвидатора по доверенностям, выданным ликвидатором Карнизовой В.А.

Суд первой инстанции рассмотрел ходатайства о приостановлении производства по делу, возражения ликвидатора, ходатайство представителя ФНС России, уполномоченного органа, который поддержал свои требования о признании ЖСК "Лиговский" банкротом по упрощенной процедуре в соответствии со статьей 225 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", просил ввести в отношении ликвидируемого должника процедуру конкурсного производства, и пришел к выводу о недостаточности имущества должника для удовлетворения требований кредиторов. В связи с тем, что в отношении ЖСК "Лиговский" проводится процедура ликвидации, суд первой инстанции продолжил рассмотрение дела в коллегиальном составе.

Определением от 02.09.2008г. арбитражный суд, признав требования кредитора Федеральной налоговой службы в размере основного долга - 11 779 189 руб. 01 коп. обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов третьей очереди, ввел в отношении ЖСК "Лиговский" процедуру наблюдения, утвердил временным управляющим Федуру П.И.

Апелляционный суд считает выводы суда первой инстанции необоснованными по следующим основаниям.

Заявление уполномоченным органом о признании ЖСК "Лиговский" несостоятельным (банкротом) подано в соответствии с пунктом 1 статьи 11 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ.

Заявитель в судебном заседании в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил размер задолженности, поддержал требования о признании ЖСК "Лиговский" банкротом, просил ввести в отношении должника процедуру наблюдения и утвердить временного управляющего из числа кандидатур, предложенных НП СРО "Северная столица", включить требования в реестр требований кредиторов должника в уточненном размере.

На дату обращения с заявлением о признании ЖСК "Лиговский" банкротом сумма требований ФНС России составляет - 12 140 655 руб. 62 коп., в том числе по налогу - 11 799 189 руб. 01 коп., пеням - 356 466 руб. 61 коп., штрафу - 5 000 руб.

В ходе рассмотрения заявления ФНС России было установлено, что общим собранием кооператива 31.12.2007г. было принято решение о ликвидации кооператива и назначен ликвидатор - Карнизова В.А.

Должник в лице ликвидатора ЖСК "Лиговский" в отзыве на заявление ФНС России признал наличие задолженности перед бюджетом, заявил о невозможности удовлетворения требований вне процедуры банкротства, пояснил, что ЖСК "Лиговский" до настоящего времени находится в процедуре добровольной ликвидации, что подтверждается протоколами общих собраний членов кооператива от 31.12.2007г.; 05.06.2008г.; 30.07.2008г.; учредительными и регистрационными документами кооператива, выпиской из ЕГРЮЛ, промежуточным ликвидационным балансом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 225 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверждает конкурсного управляющего. Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются.

Суд первой инстанции, рассмотрев все представленные документы, пришел к выводу о том, что доводы должника в лице ликвидатора о недостаточности стоимости имущества должника для удовлетворения требований кредиторов необоснованны, поскольку у ЖСК "Лиговский" существует дебиторская задолженность в размере более 24 000 000 руб., и ссылка должника на невозможность взыскания данной задолженности с НП "Контраст" является преждевременной.

Вместе с тем, из представленных в деле материалов усматривается, что, не смотря на наличие в ЖСК "Лиговский" корпоративного спора, до настоящего времени в отношении должника проводится процедура ликвидации, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ от 01.10.2008г.

Ликвидатором проведен анализ ликвидности активов ЖСК "Лиговский", основанный на данных промежуточного баланса от 09.04.2008г., данных бухгалтерской отчетности должника.

Из представленных документов следует, что на момент вынесения оспариваемого судебного акта, стоимость имущества должника составляла около 3 000 000 руб., сумма задолженности - более 12 000 000 руб.

При составлении промежуточного баланса ликвидатором выявлено имущество, состоящее из следующих объектов:

- кофеварка - 399 руб. 99 коп.;

- денежные средства на счетах - 3 046 руб. 18 коп.;

- дебиторская задолженность - 2 585 729 руб. 48 коп.;

- краткосрочные финансовые вложения - 24 904 682 руб. 50 ком.

Актив в сумме 24 904 682 руб. 50 коп. образовался вследствие заключения между ЖСК "Лиговский" и НП "Контраст" 22.12.2003г. договора N 2212 простого товарищества (совместной деятельности).

В ходе предварительного следствия по уголовному делу N 361564, возбужденному 31.05.2006г. СУ при УВД Центрального административного района Санкт-Петербурга в отношении Никандрова А.П., установлено, что данный договор является фиктивным, полученные в рамках договора деньги, похищены.

Оснований считать решение о взыскании денежных средств с НП "Контраст" исполнимым не имеется, поскольку из материалов следствия и письма старшего следователя в отделе СЧ по РОПД ГСУ при ГУВД по г. Санкт-Петербургу и Ленинградской области от 21.04.2008г. следует, что НП "Контраст" хозяйственной деятельности не ведет, по юридическому адресу отсутствует, зарегистрированных прав на имущество не имеет.

Следовательно, краткосрочные финансовые вложения в размере 24 904 682 руб. 50 коп. не могут рассматриваться как имущество ЖСК "Лиговский", за счет которого могут быть погашены требования кредиторов.

В судебном заседании при рассмотрении апелляционной жалобы ликвидатор подтвердил, что в настоящее время хозяйственную деятельность ЖСК "Лиговский" не ведет, иного имущества или денежных средств для погашения задолженности кредиторов не имеет, и данные обстоятельства подтверждаются бухгалтерским балансом и другими финансовыми документами.

Исходя из изложенного, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции неполно выяснил все обстоятельства, имеющие значение для дела, пришел к необоснованному выводу об отсутствии у ЖСК "Лиговский" признаков банкротства, установленных частью 1 статьи 224 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в связи с чем определение суда первой инстанции на основании пунктов 1 и 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене.

Согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции по результатам рассмотрения жалобы на определение суда первой инстанции, в том числе, вправе: отменить определение суда первой инстанции и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции; отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу.

Представитель временного управляющего в судебном заседании поддержал позицию ликвидатора, сослался на отсутствие у должника ликвидного имущества и на невозможность удовлетворения требований кредиторов.

Представитель ФНС России, полагая определение суда первой инстанции законным и обоснованным, просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, апелляционный суд полагает, что материалами дела установлена невозможность должника рассчитаться по всем обязательствам.

При указанных обстоятельствах арбитражный суд на основании части 1 статьи 225 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом по упрощенной процедуре, об открытии конкурсного производства и утверждении конкурсного управляющего.

Апелляционный суд считает возможным признать ЖСК "Лиговский" банкротом и ввести в отношении должника процедуру конкурсного производства.

Вопрос об утверждении конкурсного управляющего подлежит направлению на рассмотрение в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269; 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу А56-23575/2008 от 02.09.2008г. отменить.

Признать ЖСК "Лиговский" несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника.

Ввести в отношении должника процедуру конкурсного производства сроком на один год.

Вопрос об утверждении конкурсного управляющего ЖСК "Лиговский" направить на рассмотрение в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области.

Взыскать с ЖСК "Лиговский" в доход федерального бюджета госпошлину по заявлению - 2000 рублей.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.С. Ларина

Судьи

М.М. Герасимова Л.Н. Марченко