Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2008 г. N 13АП-1200/2008

г. Санкт-Петербург

15 декабря 2008 г.

Дело N А42-6152/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 декабря 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Масенковой И.В.

судей Герасимова М.М., Жиляевой Е.В.

при ведении протокола судебного заседания: Тихомировой Н.М.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-9207/2008) Маркова С.А. на решение Арбитражного суда Мурманской области от 04.07.2008 г. по делу N А42-6152/2007 (судья Доценко Н.Н.), принятое

по иску Маркова Сергея Александровича

к ООО "Норд-Кап"

3-е лица ООО "Олком", Масалытин Вадим Викторович

о признании недействительным решения

при участии:

от истца: адв. Петренко В.Е., дов. от 20.11.2007 г. N 4377

от ответчика: пр. Большакова А.Н., дов. от 10.01.2008 г. (от г.д. Масалытина В.В.)

от 3-х лиц: генеральный директор ООО "Олком" Хижняков В.А., прот. от 08.11.2007 г. N 12, пр. Большакова А.Н. (дов. от ООО "Олком" от 10.01.2008 г., дов. от Масалытина В.В. от 12.12.2007 г.)

установил:

Марков Сергей Александрович (далее - истец, Марков С.А.) обратился в Арбитражный суд Мурманской области с иском о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью "Норд-Кап" (далее - ответчик, ООО "Норд-Кап", Общество) от 06.10.2007 г.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельного требования на предмет спора, привлечены Масалытин Вадим Владимирович (далее - третье лицо, Масалытин В.В.) и Общество с ограниченной ответственностью "Олком" (далее - третье лицо, ООО "Олком").

Решением суда первой инстанции от 04.07.2008 г. в удовлетворении иска отказано, так как суд пришел к выводам о том, что:

- поскольку по итогам проведения внеочередного общего собрания участников Общества от 06.10.2007 г., проведенного по адресу: ул.К.Маркса, д. 28, был составлен протокол, следовательно, фактически участниками было принято решение о бессрочном исполнении обязанностей генерального директора Общества Масалытиным В.В.;

- Марков С.А. на собрании 06.10.2007 г. не присутствовал, т.к. не был уведомлен о его проведении. Принимая во внимание, что нарушения, допущенные Обществом при подготовке и проведении внеочередного общего собрания являются существенными, а в проведении общего собрания приняли участие не все участники, суд не нашел законных оснований для признания общего собрания участников Общества от 06.10.2007 г. правомочным;

- несоблюдение порядка созыва внеочередного общего собрания участников Общества является существенным нарушением и влечет за собой признание решения собрания от 06.10.2007 г. недействительным;

- согласно пункту 7.17 Устава ООО "Норд-Кап" директор избирается общим собранием участников Общества на срок пять лет. К дате проведения обжалуемого общего собрания участников Общества срок полномочий Масалытина В.В. истек;

- реализация права участника общества на признание недействительным решения общего собрания участников в соответствии с пунктом 3 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" может быть осуществлена только при представлении доказательств, подтверждающих нарушение прав и законных интересов этого участника и при условии, что целью предъявления иска является восстановление этих прав и интересов;

- Марков С.А. указал, что его право, как участника ООО "Норд-Кап" на участие в общем собрании по избранию директора нарушено, но не указал, какие неблагоприятные последствия повлекло для него данное решение, поэтому у суда отсутствуют основания для удовлетворения иска;

- истечение срока полномочий Масалытина В.В. автоматически не прекращает исполнение им обязанностей директора ООО "Норд-Кап".

Решение суда обжаловано в апелляционном порядке Марковым С.А., который полагает, что судом неполно и не всесторонне рассмотрен вопрос о нарушении прав истца обжалуемым решением общего собрания участников ООО "Норд-Кап", в результате чего сделан необоснованным вывод о недоказанности наличия таких нарушений.

По мнению подателя жалобы, судом не дана оценка следующих фактов:

- в ходе общего собрания участников Общества от 29.09.2007 г. в переизбрании генерального директора Масалытина В.В. на новый срок было отказано, его полномочия были прекращены волевым решением общего собрания участников;

- из выписки из ЕГРЮЛ от 12.05.2008 г. следует, что до момента проведения указанного общего собрания участников Общества был избран новый генеральный директор Марков С.А. Доказательств незаконности, либо недействительности решения собрания об избрании истца на должность единоличного исполнительного органа - генерального директора ООО "Норд-Кап" в материалы дела не представлено;

- 16.10.2007 г. в ЕГРЮЛ внесены изменения в сведения о руководителе постоянно действующего исполнительного органа, имеющем право действовать от имени Общества без доверенности. Данный факт подтверждается свидетельством от 16.10.2007 г. N 001522203 - государственный регистрационный номер записи 2075190194044;

- принятие решения на общем собрании 06.10.2007 г. о бессрочном продлении полномочий бывшего генерального директора Общества Масалытина В.В. противоречит пункту 7.17 Устава ООО "Норд-Кап", которым ограничен срок полномочий директора (пять лет). Таким образом, бессрочное продление полномочий генерального директора, как противоречащее пункту 7.17 Устава Общества, само по себе нарушает права участников на участие в управлении деятельностью Общества. Данное нарушение требований Устава при принятии оспариваемого решения является достаточным основанием для признания его недействительным;

Кроме того, Марков С.А. указывает на то, что в ходе судебного заседания 03.07.2008 г. было необоснованно отказано в удовлетворении его ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, подтверждающих нарушение его прав оспариваемым решением.

Указано в апелляционной жалобе и на неприменение судом первой инстанции норм материального права, подлежащих применению, а именно, положений пунктов 1, 2 и 3 статьи 36, пункта 3 статьи 35, пунктов 1 и 2 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также разъяснений, содержащихся в пункте 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". Судом установлено, что Марков С.А. на собрании 06.10.2007 г. не присутствовал, т.к. не был уведомлен о его проведении и, следовательно, с учетом существенных нарушений, допущенных Обществом при подготовке и проведении этого собрания, принятое на нем решение подлежит признанию недействительным.

Податель жалобы просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленного иска.

ООО "Норд-Кап" и третьи лица в отзыве на апелляционную жалобу возражали против ее удовлетворения по следующим основаниям:

- действия ООО "Олком" и Масалытина В.В. по проведению внеочередного общего собрания были вызваны неправомерными действиями Маркова С.А., не допустившего их на собрание, назначенное на тот же день на 12 часов;

- на общем собрании 29.09.2008 г. решение о прекращении полномочий Масалытина В.В. не принималось, на общем собрании не был образован иной исполнительный орган;

- на собрании от 06.10.2007 г. решение о бессрочном продлении полномочий Масалытина В.В. не принималось;

- оспариваемое решение не затрагивает права и охраняемые законом интересы Маркова С.А., поскольку Масалытин В.В. и ранее исполнял обязанности генерального директора Общества;

- решению общего собрания от 06.10.2007 г., проведенного Марковым С.А. дана судебная оценка, избрание на должность генерального директора Маркова С.А. является незаконным.

Апелляционная жалоба рассмотрена в судебном заседании 08.12.2008 г. судом в составе: председательствующий судья Масенкова И.В., судьи Герасимова М.М., Жиляева Е.В. Состав суда заменен в порядке статьи 18 АПК РФ на основании распоряжения заместителя Председателя Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2008 г.

В судебном заседании апелляционного суда представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель ответчика и третьих лиц против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по мотивам, изложенным в отзыве.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверены в апелляционном порядке.

Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы подателя апелляционной жалобы, возражения иных участников процесса, апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что 06.10.2007 г. на внеочередном общем собрании участников ООО "Норд-Кап" было принято решение констатировать, что ранее занимавший должность генерального директора Общества Масалытин В.В. продолжает бессрочно исполнять обязанности генерального директора до образования общим собранием участников Общества другого единоличного исполнительного органа (протокол собрания - л.д. 18-19 т.1).

Доказательств уведомления Маркова С.А., участника ООО "Норд-Кап", владеющего 16,5% долей в уставном капитале данного общества, о проведении внеочередного общего собрания 06.10.2007 г. в г.Мурманск, по ул. К.Маркса, д. 28 (в помещении офиса ООО "Олком" - участника ООО "Норд-Кап" с 67 % Долей в уставном капитале), в материалы дела не представлено.

Позиция участников процесса относительно проведения указанного собрания различна.

Истец полагает, что ответчиком с нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" проведено собрание с принятием соответствующего решения, оспариваемого в рамках данного дела.

Ответчик и третьи лица указывают, что общее собрание вообще не проводилось, поскольку в тот же день - 06.10.2007 г. по инициативе Маркова С.А. созывалось внеочередное общее собрание по адресу: г.Мурманск, ул. Фрунзе, д. 21/4, офис N 1, кабинет N 2, однако по указанному адресу истец не явился. По итогам обсуждения сложившейся ситуации участники Общества, обладающие в совокупности 83,5% долей в уставном капитале (2/3 голосов), решили не принимать решений по вопросам повестки дня собрания (предложенной Марковым С.А.). При этом в протоколе от 06.10.2007 г. присутствовавшие на собрании констатировали, что на день проведения собрания истекают полномочия единоличного исполнительного органа - генерального директора ООО "Норд-Кап" Масалытина В.В., который с 06.10.2002 г. работает в указанной должности по срочному трудовому договору. Принимая во внимание, что Марков С.А. не явился на созванное им собрание, которое должно было принимать решения по повестке дня, в том числе и об образовании единоличного исполнительного органа, а также, что Общество не может оставаться без единоличного исполнительного органа, а в соответствии с трудовым законодательством (часть 4 статьи 58 Трудового кодекса Российской Федерации) трудовой договор в такой ситуации считается заключенным на неопределенный срок, и, учитывая, что законодательство о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей не предусматривает автоматическое исключение из ЕГРЮЛ сведений о лице, действующем от имени юридического лица без доверенности, по истечении срока действовавшего с этим лицом договора, присутствовавшими на собрании было указано в протоколе, что ранее избранный на должность генерального директора ООО "Норд-Кап" Масалытин В.В. продолжает бессрочно исполнять обязанности единоличного исполнительного органа - генерального директора ООО "Норд-Кап" до образования общим собранием участников Общества в установленном порядке другого единоличного исполнительного органа.

Из текста протокола N 34 от 06.10.2007 г. следует, что двумя из трех участников Общества было проведено внеочередное собрание - при этом, по вопросам, предложенным в повестку дня внеочередного общего собрания, созванного Марковым С.А. в 12 час. 00 мин. того же дня, общее собрание не проводилось - это обстоятельство изложено в пункте 1 протокола. Во втором его пункте имеется ссылка на определенное волеизъявление участников Общества, присутствующих на собрании - констатация факта бессрочного продления полномочий Масалытина В.В. То есть, вопреки утверждению ответчика и третьих лиц, в данном случае имеет место решение, принятое участниками ООО "Норд-Кап" на внеочередном общем собрании.

В то же время, порядок проведения спорного собрания, как верно отмечено судом первой инстанции, не соответствует ни положениям Федерального закона Российской Федерации от 08.02.1998 г. N 14 "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ), ни требованиям Устава Общества.

Так, в нарушение пункта 1 статьи 8, статьи 32 Закона N 14-ФЗ, не было обеспечено право Маркова С.А. участвовать в собрании, собрание по основаниям и в порядке, установленном положениями статей 35, 36 Закона N 14-ФЗ, пунктами 7.6.-7.10 Устава, не созывалось, Марков С.А. о проведении собрания не уведомлялся. Решение об оценке правовых оснований для продления полномочий Масалытина В.В. в качестве генерального директора в повестку дня внеочередного общего собрания, проведенного в 13 час.30 мин., не вносилось, у участников в силу положений пункта 7 статьи 37 Закона N 14-ФЗ не имелось полномочий принимать такое решение. Были нарушены и иные требования к порядку проведения внеочередного собрания участников Общества, предусмотренные названной нормой и пунктом 7.11 Устава Общества.

В соответствии с положениями пункта 7.10 Устава общее собрание, проведенное с нарушением установленного порядка, может быть признано правомочным, только если на нем присутствуют все участники Общества. Марков С.А. на собрание не явился. Таким образом, решение принято общим собранием при отсутствии необходимого кворума для его проведения.

В силу положений статьи 43 Закона N 14-ФЗ, решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Закона N 14-ФЗ, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Решения на внеочередном общем собрании ООО "Норд-Кап", оформленные протоколом от 06.10.2007 г. N 34, приняты в отсутствие Маркова С.А., не извещенного надлежащим образом о дате, времени и месте проведения собрания. То есть в данном случае существенно нарушены права участника Общества на участие в управлении им. У Маркова С.А. имелись основания для обжалования решений внеочередного собрания, проведенного в его отсутствие.

В силу положений пункта 7.13 Устава, решения на общем собрании по всем вопросам принимаются единогласно. При таких обстоятельствах, присутствие Маркова С.А. на собрании могло существенным образом повлиять на содержание принятых общим собранием участников решений.

В силу положений подпункта 4 пункта 2 статьи 33 Закона N 14-ФЗ, подпункта 4 пункта 7.3 Устава вопрос об образовании исполнительных органов обществ с ограниченной ответственностью относится к исключительной компетенции общего собрания участников, что свидетельствует о направленности как воли законодателя, так и учредителей Общества на обеспечение возможности всех его участников принимать участие в решении вопросов, связанных с формированием исполнительного органа.

Фактически оспариваемым решением, в нарушение положений 7.17 Устава Общества в редакции 1999 года, изменен срок полномочий действия единоличного исполнительного органа с пятилетнего на бессрочный. Следует отметить, что исполнение лицом обязанностей генерального директора Общества после истечения срока, на который он избран в связи с тем, что решение об избрании другого органа не было принято и исполнение лицом обязанностей генерального директора бессрочно до образования общим собранием другого исполнительного органа имеет разные правовые последствия. В частности, приняв решение о бессрочном характере полномочий Масалытина В.В., участники практически исключили необходимость проведения общего собрания для избрания исполнительного органа в связи с истечением срока действия полномочия ранее избранного Генерального директора.

При этом решение о бессрочном характере полномочий Масалытина В.В. было принято, не только исходя из факта отсутствия решения о его переизбрании, но со ссылкой на нормы права, которые, по мнению явившихся на собрание участников, предоставляют Масалытину В.В. право бессрочно осуществлять полномочия генерального директора. На основании оспариваемого решения была внесена запись в ЕГРЮЛ о Масалытине В.В. как о генеральном директоре общества (Свидетельство N 001523944 от 25.12.2007 г.). При таких обстоятельствах, указание в оспариваемом решении на бессрочный характер полномочий Масалытина В.В. не может быть квалифицировано судом как просто констатация того обстоятельства, что полномочия генерального директора сохраняются, поскольку иной генеральный директор не был избран. По этим же основанием не может быть принят довод ответчика и третьих лиц, о том, что права Маркова С.А. принятым решением не нарушены, поскольку Масалытин В.В. и ранее исполнял обязанности генерального директора ООО "Норд-Кап".

Так как принятым 06.10.2007 г. решением с участием ООО "Олком" и Масалытина В.В. существенно нарушены права участника Маркова С.А., голосование которого могло повлиять на содержание решений, принятых на общем собрании - как в части продления полномочий генерального директора Масалытина В.В., так и в части принятия решения по тем вопросам, по которым участники договорились не принимать никаких решений по причине отсутствия Маркова С.А., обжалуемое решение подлежит признанию недействительным. Требование Маркова С.А. подлежат удовлетворению.

Следует отметить, что обстоятельства, связанные с проведением общего собрания участников Общества, назначенного на тот же день в 12 час.00 мин., не имеют правового значения для оценки решения, принятого на собрании в 13 час.30 мин. Даже недопуск третьих лиц на собрание Марковым С.А. не давал им права проводить собственное собрание с нарушением предусмотренных законом и Уставом Общества требований к порядку его созыва и проведения. Равным образом не имеет отношения к рассматриваемому делу и оценка законности иных решений, принятых в свою очередь Марковым С.А., которые являются предметами оценки иных судебных споров.

Таким образом, выводы суда первой инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, решение суда подлежит отмене, а исковые требования - удовлетворению.

В соответствии с положениями статьи 110 АПК РФ, расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в судах первой и апелляционной инстанции возлагаются на ответчика.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьей 270, пунктом 4 части 1 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 04 июля 2008 г. по делу N А42-6152/2007 отменить и принять по делу новый судебный акт:

Признать недействительным решение внеочередного общего собрания участников ООО "Норд-Кап" проведенного 06 сентября 2007 года в 13 час. 30 мин. по адресу: г. Мурманск, ул. К. Маркса, д. 38 (протокол N 34).

Взыскать с ООО "Норд-Кап" в пользу Маркова Сергея Александровича в возмещение расходов по уплате государственной пошлины 3000 рублей.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

И.В. Масенкова

Судьи

М.М.Герасимова Е.В.Жиляева