Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 июля 2009 г. N 13АП-6232/2009

г. Санкт-Петербург

01 июля 2009 г.

Дело N А42-483/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июня 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 июля 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Г.В. Борисовой

судей Е.А. Фокиной, Л.А. Шульга

при ведении протокола судебного заседания: Л.Н. Мацур

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-6232/2009) Мурманской таможни на решение Арбитражного суда Мурманской области от 06.04.2009 по делу N А42-483/2009 (судья Варфоломеев С.Б.)

по заявлению ООО "СевРыбОпт"

к Мурманской таможне

о признании незаконными действия таможенного органа и обязании возвратить излишне уплаченные таможенные платежи

при участии:

от заявителя: не явились- извещены ( уведомление N 10066)

от ответчика: не явились- извещены ( уведомление N 10067)

установил:

ООО "СевРыбОпт" обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о признании незаконными действий Мурманской таможни, выразившихся в возложении на общество обязанности по применению налоговой ставки 18% по налогу на добавленную стоимость, доначислении налога в сумме 46 041,47 рублей в результате корректировки стоимости товара, ввезенного по грузовой таможенной декларации N 10207050/140109/0000054, а также заявитель просит обязать таможенный орган возвратить на расчетный счет общества спорный налог , как излишне уплаченный. (с учетом уточнения заявленных требований в порядке ст.49 АПК РФ).

Решением суда первой инстанции, заявленные обществом требования удовлетворены в части признания незаконными действий таможенного органа, выразившихся в возложении на общество обязанности по применению налоговой ставки по налогу на добавленную стоимость в размере 18 процентов и доначисления налога в сумме 46 04147 рублей в результате корректировки товара, ввезенного по ГТД N N 10207050/140109/0000054. Суд обязал таможенный орган восстановить нарушенные права и интересы общества, без указания на конкретный способ восстановления права, отклонив заявленное обществом требование о возврате излишне уплаченного налога, в связи с несоблюдением заявителем досудебного порядка обращения с соответствующим заявлением в таможенный орган.

Не согласившись с решением суда, Мурманская таможня направила апелляционную жалобу, в которой просила решение суда в части удовлетворенных требований общества , отменить, принять новый судебный акт об отказе обществу в удовлетворении заявленных требований в полном объеме в связи с неправильным применением судом норм материального права. По мнению таможенного органа, в отношении, как цельных рыб, так и частей семги ( лосося атлантического), классифицируемых в подсубпозиции 0303 22 000 0 ТН ВЭД России, подлежит применению ставка налога на добавленную стоимость в размере 18 %.

Общество с доводами апелляционной жалобы не согласилось, свою позицию изложило в отзыве на апелляционную жалобу, просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовдетворения.

Представители сторон в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются в порядке и по основаниям, установленными статьями 258, 266-271 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, ООО "СевРыбТорг" по грузовой таможенной декларации N 10207050/140109/0000054 ввезен на территорию Российской Федерации товар: мороженные отходы лосося атлантического "срезки и теша со шкурой и плавниковой костью". Общество заявило код товара -ТН ВЭД России 0303 22 000 0 и уплатило налог на добавленную стоимость по ставке 10 % . Факт уплаты налога подтвержден платежными поручениями и таможенным органом не отрицается.

14.01.2009 таможенный орган направил обществу уведомление и требование о необходимости скорректировать содержащиеся в таможенной декларации сведения для выпуска товара и доплатить налог на добавленную стоимость по ставке 18 % в размере 46 041,47 рублей. Данное требование общество выполнило.

Однако, полагая, что действия таможенного органа по возложению обязанности по применению ставки 18 % и соответствующая доплата налога на добавленную стоимость , являются незаконными, общество обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования в части признания незаконными действий таможенного органа, в полном объеме оценил обстоятельства дела, правильно применив нормы материального и процессуального права.

Согласно пункту 2 статьи 325 Таможенного кодекса Российской Федерации для целей исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, соответствующие наименованию и классификации товаров в соответствии с Таможенным тарифом Российской Федерации и Налоговым кодексом Российской Федерации.

В силу пунктов 2 и 5 статьи 164 НК РФ обложение НДС по ставке 10 процентов производится при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации море- и рыбопродуктов, в том числе рыбы охлажденной, мороженой и других видов обработки, сельди, консервов и пресервов (за исключением деликатесных: икры осетровых и лососевых рыб; белорыбицы, лосося балтийского, осетровых рыб - белуги, бестера, осетра, севрюги, стерляди; семги; спинки и теши нельмы х/к; кеты и чавычи слабосоленых, среднесоленых и семужного посола; спинки кеты, чавычи и кижуча х/к; теши кеты и боковника чавычи х/к; спинки муксуна, омуля, сига сибирского и амурского, чира х/к; пресервов филе - ломтиков лосося балтийского и лосося дальневосточного; мяса крабов и набора отдельных конечностей крабов варено-мороженых; лангустов).

По смыслу пункта 2 статьи 164 НК РФ исключение из правила о применении налоговой ставки 10% обусловлено тем, что определенные рыбопродукты рассматриваются как имеющие особые потребительские качества, позволяющие отнести их к категории деликатесных.

Коды видов продукции, перечисленные в пункте 2 статьи 164 НК РФ, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также ТН ВЭД определяются Правительством Российской Федерации.

Материалами дела подтверждается, что на территорию Российской Федерации обществом ввезены мороженные отходы лосося атлантического (срезки по шкурой, с плавниковой костью, теша со шкурой).

Общероссийским классификатором продукции ОК 005-93, утвержденным Постановлением Госстандарта РФ от 30.12.1993 N 301, для пищевых отходов от разделки рыбы предусмотрен самостоятельный код 92 6700.

В письме ФГУП "Мурманский центр стандартизации, метрологии и сертификации" от 20.02.2009 N 36/10-27/649 разъяснено, что в соответствии с Общероссийским классификатором продукции ОК 005-93 том 3 продукция мороженая- пищевые отходы от разделки рыбы относится к коду группы ОКП 926700 "Отходы пищевые прочие ( отходы пищевые от разделки)" , подгруппе-92 6710 "Отходы пищевые от разделки охлажденные и мороженые", при этом: срезки лосося атлантического с плавниковой костью мороженые имеют код ОКП 92 6719, теша со шкурой и плавниковой костью лосося атлантического мороженая- ОКП 92 6719, хребты( позвоночник) лосося атлантического мороженые- ОКП 92 6715(л.д.49).

Названный код включен в Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов при реализации, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 (далее - Постановление N 908).

Постановлением N 908 утвержден и Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности РФ, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации. В данный перечень включен код 0303220000 с оговоркой: "кроме семги (лосося атлантического)".

Материалами дела подтверждается правильность классификации обществом ввезенного по ГТД N 10207050/140109/0000054 товара в субпозиции 0303220000 ТН ВЭД России, данный факт таможенным органом не отрицается.

Суд первой инстанции обоснованно указал, что ставка НДС 18 % применяется при ввозе на таможенную территорию семги (лосося атлантического) , а не продуктов ее разделки (пищевых отходов) поскольку это разные виды рыбопродукции, отличающиеся друг от друга как по принадлежности к группе деликатесных продуктов, так и по коду в Общероссийском классификаторе продукции.

Данную позицию поддерживает и Министерство Финансов РФ, которое в своем письме 02.10.2007 N 03-07-03/128 разъясняет, что при ввозе на территорию Российской Федерации отходов от разделки лосося (семги) атлантического, в том числе голов, брюшек, хребтовых костей с хвостами и спинными плавниками следует применять ставку налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов.

С учетом вышеизложенного, у таможенного органа отсутствовали правовые основания для взимания с общества налога на добавленную стоимость по ставке 18 процентов . Требование общества о признании незаконными действий таможенного органа, выразившихся в возложении на общество обязанности по применению налоговой ставки по налогу на добавленную стоимость в размере 18 процентов и доплате налога в сумме 46 04147 рублей в результате корректировки стоимости товара, ввезенного по ГТД N N 10207050/140109/0000054 судом первой инстанции обоснованно признано незаконным.

Суд первой инстанции дал оценку заявленному обществом требованию о восстановления нарушенного права в виде возвращения на расчетный счет суммы излишне уплаченного налога. В данной части решение суда не обжалуется.

При таких обстоятельствах апелляционный суд считает, что суд первой инстанции дал правильную оценку обстоятельствам, установленным по делу, и принял законное решение, оснований для его отмены в обжалуемой части не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 06.04.2009 по делу N А42-483/2009 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу Мурманской таможни без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Г.В. Борисова

Судьи

Е.А. Фокина Л.А. Шульга