Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 июля 2009 г. N 13АП-6541/2008

г. Санкт-Петербург

07 июля 2009 г.

Дело N А21-2406/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 01 июля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 июля 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Л. П. Загараевой,

судей М. В. Будылевой, В. А. Семиглазова,

при ведении протокола судебного заседания: помощником судьи Ю. В. Пряхиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 13АП-8378/2008, 13АП-8380/2008) ОАО "КД авиа" и Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области на решение Арбитражного суда Калининградской области от 27.06.2008 г. по делу N А21-2406/2008 (судья Н. А. Можегова), принятое

по иску (заявлению) ОАО "КД авиа"

к Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области

о признании недействительными решений

при участии:

от истца (заявителя): не явился (извещен, уведомление N 161396);

от ответчика (должника): И. О. Тороп, доверенность от 10.09.2008 г.;

установил:

Открытое акционерное общество "КД авиа" (далее - ОАО "КД авиа", общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в арбитражный суд Калининградской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области (далее - налоговый орган, инспекция, МИФНС РФ по КН по КО, ответчик) о признании недействительными решений от 06.05.2008 г. N 47, от 06.05.2008 г. N 55 в части отказа в применении налоговой ставки 0 процентов по НДС по реализации услуг по перевозке в сумме 88576282 и отказа в возмещении НДС в сумме 14831699 руб. по уточненной налоговой декларации по НДС за февраль 2007 г. и обязании вынести решение о возмещении из федерального бюджета (путем возврата на расчетный счет) НДС в сумме 14831699 руб.

Решением суда первой инстанции от 27.06.2008 г. требования удовлетворены в части признания недействительными решения от 06.05.2008 г. N 47 в части взыскания НДС в сумме 434973 руб. и решения от 06.05.2008 г. N 55 в части доначисления НДС в сумме 2432095 руб. по уточненной налоговой декларации по НДС за февраль 2007 г. В остальной части в удовлетворении требований отказано.

В апелляционной жалобе ОАО "КД авиа" просит решение суда в части отказа в удовлетворении требований отменить, принять по делу в этой части новый судебный акт, ссылаясь на неправильное применение норм материального права.

В апелляционной жалобе МИФНС РФ по КН по КО просит решение суда отменить в части признания недействительными оспариваемых ненормативных актов о доначислении и взыскании с Общества НДС в сумме 434973 руб. и 2432095 руб., соответственно, принять по делу в этой части новый судебный акт, ссылаясь на неправильное применение норм материального права.

Представитель Общества в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционных жалоб извещен надлежащим образом, в связи с чем апелляционные жалобы рассматриваются в отсутствие представителя Общества.

Определением апелляционного суда от 22.09.2008 г. производство по настоящему делу было приостановлено.

В соответствии со статьей 18 АПК РФ произведена замена состава суда. Рассмотрение апелляционных жалоб начинается сначала.

Протокольным определением от 01.07.2009 г. производство по настоящему делу возобновлено.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, в проверяемый период февраль 2007 г. Общество оказывало услуги по перевозке пассажиров и багажа по маршрутам Калининград - Санкт-Петербург, Калининград - Москва и обратно, выручку от реализации данных услуг в размере 88576282 руб. включило в выручку, облагаемую по ставке 0 процентов.

Обществом в налоговый орган была представлена налоговая декларация по НДС за февраль 2007 г. и пакет документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ.

По результатам камеральной налоговой проверки представленной налоговой декларации по НДС налоговым органом были вынесены решения от 06.05.2008 г. N 47 и N 55.

Указанными решениями в оспариваемой части Обществу было отказано в применении налоговой ставки 0 процентов при реализации услуг по перевозке в сумме 88576282 руб., доначислен НДС по ставке 18 процентов в сумме 15943731 руб., отказано в возмещении НДС в сумме 14831699 руб. по уточненной налоговой декларации по НДС за февраль 2007 г., предложено уплатить в федеральный бюджет НДС в сумме 1112032 руб. (с учетом возмещения по первичной налоговой декларации 9821022 руб.)

Налоговый орган в обоснование своей позиции ссылается на то, что Общество в нарушение пункта 1 статьи 146, пункта 3 статьи 164 НК РФ включило выручку, полученную от реализации услуг по перевозке, в выручку от реализации услуг, облагаемых по ставке 0 процентов. Инспекция полагает, что авиаперевозки между Калининградом и другими городами России облагаются налогом на общих основаниях с иными авиаперевозками между городами России, и Общество должно было применять ставку налога 18%. Налогоплательщик, таким образом, занижал стоимость услуг по перевозке пассажиров и багажа на сумму НДС.

Общество в обоснование своей позиции ссылается на то, что полеты в международном воздушном сообщении осуществляются в соответствии с регулирующими воздушное сообщение международными соглашениями между Правительством Российской Федерации и правительствами Литовский Республики, Эстонской Республики и Республики Беларусь, и Конвенцией о международной гражданской авиации (07.12.1947 г.). Общество полагает, что Калининградская область фактически находится за пределами территории Российской Федерации, поэтому условия применения ставки налога 0 процентов, установленные подпунктом 4 пункта 1 статьи 164 НК РФ, соблюдаются.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что ставка налога 0 процентов при реализации услуг, связанных с авиаперевозками пассажиров и багажа между городами, расположенными на территории Российской Федерации (Калининград -Москва, Калининград - Санкт-Петербург и обратно), согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 164 НК РФ не применяется.

Данный вывод суда является правомерным и обоснованным.

В силу подпункта 4 пункта 1 статьи 164 НК РФ налоговая ставка по НДС 0 процентов применяется по услугам перевозки пассажиров и багажа при условии, что пункт отправления или пункт назначения пассажиров и багажа расположены за пределами территории Российской Федерации.

В данном случае перевозка осуществлялась между городами Российской Федерации, пункты отправления и назначения находились в пределах территории страны, в связи с чем у Общества не имелось оснований для применения налоговой ставки 0 процентов.

Суд первой инстанции сделал вывод о том, что при реализации услуг пассажирам (населению) с налогом по ставке 0 процентов, которая в дальнейшем не подтверждена, Общество в соответствии с пунктом 4 статьи 164 и пунктами 1, 2 и 6 статьи 168 Кодекса должно уплачивать налог на добавленную стоимость по расчетной ставке 18/118.

Апелляционный суд полагает данный вывод суда первой инстанции ошибочным в связи со следующими обстоятельствами.

При осуществлении воздушных полетов между Калининградской областью и остальной территорией Российской Федерации воздушные суда пересекают воздушное пространство более одного государства, пролетая с учетом маршрута над Литвой, Эстонией, Белоруссией, Латвией.

В соответствии со статьей 96 Конвенции о международной гражданской авиации, ратифицированной СССР 14.11.1970 г., под международным воздушным сообщением понимается воздушное сообщение, осуществляемое через воздушное пространство над территорией более чем одного государства.

Для осуществления и правового обеспечения полетов между Калининградской областью и другими городами Российской Федерации Правительством Российской Федерации заключены соглашения: с Правительством Литовской Республики от 18.11.1993 г., Правительством Республики Беларусь от 12.12.1997 г., Правительством Эстонской Республики от 07.07.2000 г., Правительством Латвийской Республики от 13.11.2001 г.

Таким образом, эти воздушные полеты осуществляются, поскольку они предусмотрены международными договорами (соглашениями). Правила пункта 1 статьи 157 НК РФ об особенностях определения налоговой базы и уплаты налога при транспортных перевозках в силу прямого указания пункта 3 той же статьи на них не распространяются.

В связи с вышеизложенным, при определении налоговой базы и ставки налога по услугам авиаперевозки пассажиров и багажа между Калининградом и другими городами Российской Федерации следует руководствоваться общими положениями главы 21 НК РФ.

В силу пункта 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации услуг определяется как их стоимость, исчисленная исходя из цен (тарифов) без включения налога. Указанный порядок применяется и при определении налоговой базы по услугам, реализуемым населению по розничным ценам (тарифам), которые на основании пункта 6 статьи 168 НК РФ должны включать налог без выделения его в документах, выдаваемых покупателям.

Согласно пункту 3 Временного порядка установления и регулирования тарифов на перевозки пассажиров и связанные с ними работы и услуги на внутренних воздушных линиях, утвержденного совместно Комитетом Российской Федерации по политике цен и Министерством транспорта Российской Федерации 19.02.1993 г., в тариф экономического класса, который является базовым, включаются налог на добавленную стоимость и страховой платеж в установленных законодательством размерах.

Судом установлено, что тарифы Общества на соответствующий временной период рассчитывались с учетом налога по налоговой ставке 0 процентов. Материалами дела подтверждается, что при продаже авиабилетов налог взимался по налоговой ставке 0 процентов.

Следовательно, исходя из установленных статьями 153, 154, 168 НК РФ правил, налоговая база по оказанным Обществом услугам авиаперевозки составила в спорный период 88576282 руб., то есть розничную стоимость проданных Обществом билетов.

Согласно пункту 4 статьи 164 НК РФ исчисление суммы налога расчетным методом (по налоговой ставке в виде умноженной на сто дроби с числителем, соответствующим налоговой ставке, и знаменателем в виде суммы ста и той же налоговой ставки) допускается для случаев, прямо перечисленных в данном пункте, и иных случаев, предусмотренных НК РФ.

В отношении розничной реализации населению товаров, работ и услуг правилами статьи 164 и иных статей НК РФ определение суммы налога расчетным методом не предусмотрено. Поскольку услуги по перевозке уже оказаны, налоговая база подлежит определению на момент их реализации, а не на момент получения предварительной оплаты за их предстоящее оказание (пункт 14 статьи 167 НК РФ).

Следовательно, ставка НДС по услугам авиаперевозки пассажиров и багажа, оказанным Обществом, в силу пункта 3 статьи 164 НК РФ составляет 18 процентов.

Налоговый орган правомерно (с учетом постановления Президиума ВАС РФ от 19.05.2009 г. N 15789/08) рассчитал налог по налоговой ставке 18 процентов к налоговой базе Общества, равной 88576282 руб., и доначислил Обществу НДС в размере 15943731 руб., отказав в возмещении налога в сумме 14831699 руб., а также предложил уплатить в федеральный бюджет НДС в размере 1112032 руб.

Решения налогового органа в оспариваемой части являются правомерными, требования Общества удовлетворению не подлежат.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции находит, что при рассмотрении спора суд первой инстанции в части удовлетворения требований Общества неправильно применил нормы материального права, в связи с чем обжалуемый судебный акт подлежит отмене в указанной части.

Расходы по госпошлине в размере 3000 руб., взысканные с налогового органа в пользу Общества, подлежат согласно пункту 1 статьи 110 АПК РФ оставлению на Обществе.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Калининградской области от 27 июня 2008 г. по делу N А21-2406/2008 в части признания недействительными решения от 06.05.2008 г. N 47 Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области в части взыскания НДС в сумме 434973 руб. и решения от 06.05.2008 г. N 55 в части доначисления НДС в сумме 2432095 руб. по уточненной налоговой декларации по НДС за февраль 2007 г. отменить.

В удовлетворении требований в указанной части отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Апелляционную жалобу ОАО "КД авиа" оставить без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.П. Загараева

Судьи

М.В. Будылева В.А. Семиглазов