Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 августа 2009 г. N 13АП-7099/2009

г. Санкт-Петербург

19 августа 2009 г.

Дело N А56-55626/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 05 августа 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 августа 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Герасимовой М.М.

судей Масенковой И.В., Лариной Т.С.

при ведении протокола судебного заседания: Шабановым А.И.

рассмотрев апелляционную жалобу ООО "БИ-Сервис" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.04.2009 по делу N А56-55626/2008 (судья Филиппов А.Е.), принятое

по иску общества с ограниченной ответственностью "БИ-Сервис"

к закрытому акционерному обществу "Торговые дома НЕВИС"

о защите права на товарный знак

при участии:

от истца: Денисов Б.В. - доверенность от 26.01.2009г., паспорт.

Долгова С.Е. - доверенность от 13.04.2009г., паспорт.

от ответчика: Королев Д.Ю. - доверенность от 21.01.2008г., паспорт.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "БИ-СЕРВИС" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к Закрытому акционерному обществу "Торговые дома НЕВИС" (далее - ответчик) об обязании ответчика прекратить реализацию продукции с изобразительным элементом "Две девушки"; обязании ответчика изменить оформление упаковки тестов на беременность "Lady Test"; об изъятии из оборота и уничтожении за счет ответчика готовой продукции и упаковки с изобразительным элементом "Две девушки"; взыскании с ответчика в пользу истца компенсации за нарушение исключительного права на товарный знак (свидетельство N 295625) в сумме 4 800 000 рублей.

Решением от 27.04.2009г. в удовлетворении иска отказано.

В апелляционной жалобе истец просит решение от 27.04.2009 г. изменить и принять по делу новое решение, которым взыскать с ЗАО "Торговые дома НЕВИС" в пользу ООО "БИ-СЕРВИС" компенсацию за нарушение исключительного права на товарный знак в сумме 4 800 000 рублей, обязать ответчика прекратить реализацию продукции с изобразительным элементом "Две девушки" и изменить оформление упаковки тестов на беременность "LadyTest", ссылаясь на то, что судом первой инстанции неполно исследованы доказательства по делу, выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам и материалам дела.

В судебном заседании представители истца поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ответчика против удовлетворения апелляционной жалобы возражал.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого определения в порядке, предусмотренном статьями 268-270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, апелляционный суд пришел к следующему.

Согласно свидетельству на товарный знак N 295625 (дата приоритета 11.08.2004) ООО "БИ-СЕРВИС" является правообладателем исключительного права на использование комбинированного товарного знака "FRAUTEST" с нанесенным изобразительным элементом "Две девушки" (л.д.36).

Полагая, что ответчик нарушает его исключительное право на товарный знак путем реализации через аптечную сеть тестов для определения беременности "Lady Test" с нанесенным на упаковке изобразительным элементом "Две девушки", 29.09.2008 истец направил ответчику претензию N 31 с требованием прекратить реализацию продукции, изменить оформление упаковки, не допускать незаконного использования изобразительного элемента "Две девушки" комбинированного товарного знака "FRAUTEST" (л.д. 6-9).

Однако, как видно из материалов дела, продукция, на которую нанесен спорный товарный знак "Lady Test", была приобретена у ООО "АПТЕКИ НЕВИС", ООО "Торговые дома НЕВИС", ООО "Аптека "Семейная" (л.д.10,12,14). Согласно представленным ООО "АПТЕКИ НЕВИС", ООО "Торговые дома НЕВИС", ООО "Аптека "Семейная" товарным накладным поставщиком тестов для определения беременности "Lady Test" является ООО "Элит Трейдинг". Между тем исковые требования по настоящему делу предъявлены к другому юридическому лицу - ЗАО "Торговые дома НЕВИС". Доказательства реализации спорной продукции ЗАО "Торговые дома НЕВИС" истцом в дело не представлены. Истцу было обоснованно отказано в привлечении ООО "АПТЕКИ НЕВИС", ООО "Торговые дома НЕВИС", ООО "Аптека "Семейная" к делу в качестве соответчиков, так как соучастие в процессе возможно лишь в случае общего предмета исковых требований к соответчикам.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно отказал истцу в удовлетворении иска в части обязания ответчика прекратить реализацию товара со спорным изображением, так как не доказан сам факт того, что данный товар когда-либо реализовывался ответчиком.

Истцом не представлено доказательств того, что именно ответчик являлся производителем или поставщиком спорного теста, а также доказательств того, что ответчик разместил на упаковке теста спорное обозначение - изобразительный элемент "Две девушки", который является составной частью комбинированного товарного знака "FRAUTEST".

В соответствии с размещенной на упаковке спорного теста информацией производителем тестов для определения беременности "Lady Test" является АйЭнДи Диагностик Инк. (Канада) (л.д.50).

Наличие на упаковке товара информационного сообщения "По заказу: ЗАО "Торговые дома НЕВИС" не свидетельствует о том, что ответчик участвовал в разработке дизайна упаковки или в изготовлении товара и причастен к размещению на упаковке спорного изобразительного элемента. В судебном заседании представитель ответчика пояснил, что указание на упаковке "По заказу: "ЗАО Торговые дома НЕВИС" нанесено в связи с тем, что по заказу ответчика на упаковке имеется именно логотип - слова "АПТЕКА НЕВИС" с размещенным между ними графическим изображением, состаящем из шести волнообразных квадратов голубого и темно-синего цвета, расположенных в шахматном порядке. Апелляционный суд отклоняет ссылку истца на письмо ответчика от 14.01.09г., из текста которого, по мнению истца, следует, что заказчиком на производство тестов со спорным изображением является ответчик и что именно ответчик разместил на упаковке спорное изображение. Ответчик пояснил, что данный товар производится его партнером, который использует марку ЗАО "Торговые дома НЕВИС" для продвижения на российский рынок и соответственно добровольное прекращение размещения товарного знака партнером ответчика является исключительно знаком доброй воли, а не признанием нарушения права истца на товарный знак. Поскольку объяснения ответчика истцом не опровергнуты и иных доказательств нарушения ответчиком исключительного права на товарный знак истцом не представлено, апелляционный суд полагает обоснованным решение суда первой инстанции об отказе во взыскании компенсации.

В связи с указанными обстоятельствами отклонено и требование истца об обязании ответчика изменить оформление спорной упаковки.

Довод истца о том, что судом первой инстанции не были приняты во внимание заключения экспертов, представленные сторонами, отклоняется, так как не доказан факт нарушения права на товарный знак, и следовательно, у суда первой инстанции отсутствовала необходимость выяснять факт сходства товарного знака до степени смешения, который мог бы быть подтвержден или опровергнут результатами данной экспертизы.

Исходя из вышеизложенного апелляционный суд полагает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.04.2009г. по делу N А56-55626/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "БИ-Сервис" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.М. Герасимова

Судьи

И.В. Масенкова Т.С. Ларина