Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 августа 2008 г. N 14АП-2828/2008

11 августа 2008 г.

г. Вологда Дело N А52-603/2008

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Осокиной Н.Н., судей Потеевой А.В., Мурахиной Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щаповой Е.И.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Псковской области на решение Арбитражного суда Псковской области от 9 июня 2007 года (судья Орлов В.А.)

установил

предприниматель Васильев Андрей Викторович (далее предприниматель) обратился в Арбитражный суд Псковской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Псковской области (далее налоговая инспекция) о признании недействительным решения от 27.02.2008 N 14-04/782дсп в части доначисления единого налога на вмененный доход за 1 - 4 кварталы 2006 года, 1 - 2 кварталы 2007 года на сумму 315 489 руб., налога на доходы за 2006 год в сумме 24 306 руб., единого социального налога за 2006 год на сумму 18 957 руб., налога на добавленную стоимость за 2 - 3 кварталы 2006 года, октябрь, декабрь 2006 года, 1 - 2 кварталы 2007 года на сумму 137 023 руб., пени за неуплату налогов на сумму 24 758,11 руб., привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафных санкций на сумму 9908,3 руб., по пункту 2 статьи 119 НК РФ в виде штрафа в размере 16 321,08 руб.

Налоговая инспекция с решением суда не согласилась, в апелляционной жалобе просит его отменить и принять новое решение об отказе в удовлетворении заявленных требований. Считает, что исходя из представленных ГП ПО "БТИ" плана и экспликации к плану второго этажа ТЦ "Максимус" площадь торгового зала, арендуемого предпринимателем, составляет 67,5 кв.м. Полагает, что в случае осуществления отпуска товара по договорам поставки, при составлении счетов-фактур, товарных накладных, ведении книг покупок и продаж, книг доходов и расходов осуществляемая деятельность по реализации за безналичный расчет не может быть признана розничной торговлей.

Предприниматель в отзыве на апелляционную жалобу просит отказать в ее удовлетворении. Считает, что налоговым органом не представлено доказательств того, что спорные объекты относятся к павильонам либо являются магазинами. Ссылается на то, что с 01.01.2006 к розничной торговле в целях главы 26.3 НК РФ относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей реализуются данные товары. По его мнению, определяющим признаком договора розничной купли-продажи в целях применения единого налога на вмененный доход является то, для каких целей реализуется товар организациям и физическим лицам.

Налоговая инспекция и предприниматель о надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направили, в связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, налоговой инспекцией проведена выездная налоговая проверка предпринимателя, по результатам которой составлен акт проверки от 09.01.2008 N 14-04/001ДСП и принято решение от 27.02.2008 N 14-04/782дсп о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

По данному решению предпринимателю доначислен единый налог на вмененный доход за 1 - 4 кварталы 2006 года, 1 - 2 кварталы 2007 года на сумму 315 489 руб., налог на доходы за 2006 год в сумме 24 306 руб., единый социальный налог за 2006 год на сумму 18 957 руб., налог на добавленную стоимость за 2 - 3 кварталы 2006 года, октябрь, декабрь 2006 года, 1 - 2 кварталы 2007 года на сумму 137 023 руб., начислены пени за неуплату налогов на сумму 24 758,11 руб., а также Васильев А.В. привлечен к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафных санкций на сумму 9908,3 руб., по пункту 2 статьи 119 НК РФ в виде штрафа в размере 16 321,08 руб.

При проверке налоговой инспекцией установлено, что предприниматель осуществлял в проверяемый период розничную торговлю в арендованном помещении, расположенном по адресу: г. Псков, Октябрьский проспект, дом 54.

При этом при исчислении единого налога на вмененный доход за 1 - 4 кварталы 2006 года и 1 - 2 кварталы 2007 года применял физический показатель - торговое место, что нашло отражение в представленных налоговых декларациях.

По результатам проверки налоговая инспекция пришла к выводу, что объект организации торговли, используемый предпринимателем в указанный период, является магазином - объектом стационарной торговой сети, имеющим торговый зал площадью 68 кв.м, и, соответственно, в отношении него следует применять физический показатель "площадь торгового зала".

В связи с этим налоговая инспекция сделала вывод о занижении предпринимателем при исчислении единого налога показателя базовой доходности - площади торгового зала на 68 кв.м и соответственно доначислила ему единый налог на вмененный доход, пени и применила ответственность по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату налога.

Суд первой инстанции правомерно не согласился с данным выводом налогового органа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.28 Налогового кодекса Российской Федерации плательщиками единого налога на вмененный доход являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта Российской Федерации, в котором введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

Объектом налогообложения для применения единого налога в силу пунктов 1 - 2 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации признается вмененный доход налогоплательщика, а налоговой базой для исчисления единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности - величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

При этом физические показатели, характеризующие вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц, применяемые при исчислении единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, установлены в пункте 3 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно названной норме в отношении розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, используется физический показатель "площадь торгового зала (в квадратных метрах)", а в отношении розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, и розничной торговли через объекты нестационарной торговой сети - "торговое место".

В статье 346.27 НК РФ в редакции Федерального закона от 22.07.2005 N 101-ФЗ определены следующие понятия:

- стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям;

- стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;

- стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски и другие аналогичные объекты;

- нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети;

- магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже;

- торговое место - место, используемое для совершения сделок купли-продажи;

- площадь торгового зала - часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

При этом исходя из положений данной стать, к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений. При этом в силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения, возлагается на орган, который принял данное решение.

В данном случа, из инвентаризационных и правоустанавливающих документов (договор субаренды, экспликации к поэтажному плану здания) не следует, что помещение, используемое предпринимателем для осуществления розничной торговли, обеспечено подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Исходя из перечисленных документов предприниматель арендовал часть площади торгового зала магазина (торгового центра), представляющего собой торговое место, без выделения площади торгового зала. Таким образом, для расчета единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в данном случае следует применять физический показатель - "торговое место".

Кроме того, в соответствии с письмом Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 15.11.05 N 22-1-11/2097@ "О применении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход и упрощенной системы налогообложения" объекты стационарной торговой сети (в том числе арендованные), не соответствующие установленным главой 26.3 Налогового кодекса РФ понятиям магазина и павильона, а также стационарные объекты организации розничной торговли, фактически используемые под магазины и павильоны, в которых правоустанавливающими и инвентаризационными документами площадь торгового зала не выделена, относятся к объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов.

Суд апелляционной инстанции отклоняет ссылку инспекции на то, что арендуемое предпринимателем торговое место является частью торгового зала магазина, относящегося к объектам стационарной торговой сети.

В целях главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" для определения показателя базовой доходности первостепенное значение имеют характеристики объекта торговой сети, используемого налогоплательщиком при осуществлении конкретного вида предпринимательской деятельности, тогда как у предпринимателя отсутствуют какие-либо права на магазин (торговый центр) как целостный объект организации торговли.

Поскольку используемый предпринимателем объект торговой сети нельзя отнести к объектам стационарной торговой сети, следует признать, что предприниматель при исчислении в 1 - 4 кварталах 2006 года и 1-2 кварталах 2007 года единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, подлежащего уплате, правомерно применил физический показатель "торговое место".

При проверке налоговая инспекция установила, что предприниматель в 2006-2007 годах наряду с розничной торговлей осуществлял реализацию товаров юридическим лицам с использованием безналичного порядка расчетов, а именно: производил поставку офисной мебели и оргтехники по заключенным с Межрайонной инспекцией ФНС N 1 по Псковской области, Территориальным органом Федеральной службы государственной статистики по Псковской области, ФГУ "Земельная кадастровая палата", Государственным комитетом Псковской области по здравоохранению государственным контрактам на их поставку.

Налоговый орган, посчитав, что реализация товаров по государственным контрактам не может быть признана розничной торговлей, доначислил налоги по общей системе налогообложения.

Суд первой инстанции правомерно не согласился с данным выводом налоговой инспекции.

Согласно пункту 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся плательщиками ЕНВД, не признаются плательщиками НДС (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ и осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД), за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации (пункт 4 статьи 346.26 НК РФ).

В соответствии с пунктом 7 статьи 346.26 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению ЕНВД, иные виды деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой они уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения.

В силу подпунктов 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться по решению субъекта Российской Федерации в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, а также через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

В статье 346.27 НК РФ приведены определения основных понятий, используемых для целей обложения ЕНВД.

Федеральным законом от 21.07.2005 N 101-ФЗ "О внесении изменений в главы 26.2 и 26.3 части второй Налогового кодекса Российской Федерации в некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах, а также о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" внесены изменения в статью 346.27 НК РФ, вступающие в силу с 01.01.2006, которыми, в частности, уточнено определение розничной торговли.

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ с 01.01.2006 под розничной торговлей для целей главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Согласно пункту 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Согласно Государственному стандарту Российской Федерации ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения" (принят и введен в действие постановлением Госстандарта Российской Федерации от 11.08.1999 N 242-ст): оптовая торговля - торговля товарами с последующей их перепродажей или профессиональным использованием.

При этом к розничной торговле не относится реализация товаров в соответствии с договорами поставки. Так, согласно статье 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Из анализа содержания приведенных норм следует, что основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара.

При этом Налоговый кодекс Российской Федерации не устанавливает для организаций и индивидуальных предпринимателей, реализующих товары, обязанности осуществления контроля за последующим использованием покупателем приобретаемых товаров (для предпринимательской деятельности или для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью).

Согласно пункту 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 N 18 под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (например, оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ). Однако в случае, если данные товары приобретаются указанным покупателем у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Таким образом, с 01.01.2006 к розничной торговле в целях главы 26.3 НК РФ относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей (физические или юридические лица) реализуются эти товары.

Определяющим признаком договора розничной купли-продажи в целях применения ЕНВД является то, - для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям и физическим лицам. При этом следует отметить, что при продаже товаров юридическим лицам по безналичному расчету целью их приобретения в любом случае будет являться обеспечение их деятельности в качестве организации. Поэтому основным критерием, отличающим оптовую торговлю от розничной, является использование юридическими лицами приобретенных товаров с целью их переработки и дальнейшей реализации в профессиональной (предпринимательской) деятельности для извлечения дохода. Кроме того, продажа товаров за безналичный расчет юридическим лицам будет относиться к розничной или оптовой торговле в зависимости от того, какими документами оформлены совершенные сделки.

Министерство финансов Российской Федерации в письме от 16.01.2006 N 03-11-05/9 в целях применения с 01.01.2006 главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 21.07.2005 N 101-ФЗ разъяснило, что "в случае осуществления отпуска товара по договорам поставки, а также если к оплате предъявляются соответствующие суммы НДС, составляются счета-фактуры, ведутся журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, то осуществляемая предпринимательская деятельность по реализации товаров за безналичный расчет не может быть признана розничной торговлей для целей применения ЕНВД и подлежит налогообложению в общеустановленном порядке".

В данном случае оплата товаров производилась покупателями на основании выставленных предпринимателем счетов, НДС не выделялся. Приобретенные товары использованы юридическими лицами для собственных нужд, что не оспорено налоговым органом.

Следовательно, у налогового органа не было правовых оснований для доначислений за 2006, 1 квартал 2007 года налога на добавленную стоимость, налога на доходы физических лиц, единого социального налога, а также пеней и штрафов по ним.

При таких обстоятельствах основания для удовлетворения апелляционной жалобы налоговой инспекции и отмены решения суда первой инстанции отсутствуют.

Руководствуясь статьями 102, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Псковской области от 09 июня 2008 года по делу N А52-603/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Псковской области - без удовлетворения.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Псковской области в федеральный бюджет госпошлину в размере 1000 руб.

Председательствующий

Н.Н. Осокина

Судьи

А.В. Потеева Н.В. Мурахина