Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 сентября 2008 г. N 14АП-3235/2008

г. Вологда

19 сентября 2008 г.

Дело N А66-4607/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 сентября 2008 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Моисеевой И.Н., судей Елагиной О.К. и Митрофанова О.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ляпаковой Н.А. ,

при участии от истца Доброхваловой В.П. по доверенности от 25.12.2007 N 39,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тверьэнергогаз" на решение Арбитражного суда Тверской области от 11 июля 2008 года по делу N А66-4607/2007 (судья Рощупкин В.А.),

установил

общество с ограниченной ответственностью "Тверьэнергогаз" (далее - ООО "Тверьэнергогаз") обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к муниципальному унитарному предприятию "Кимрская дирекция единого заказчика на жилищно-коммунальное обслуживание" (далее - МУП "КДЕЗ") о взыскании 1 558 841 руб. 81 коп. - задолженность по оплате тепловой энергии, отпущенной в декабре 2006 года в соответствии с муниципальным контрактом от 31.12.2002 N 01-268-02.

К участию в деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне ответчика, привлечена администрация г. Кимры (далее - Администрация).

Определением от 30 ноября 2007 года судом принято произведенное истцом увеличение размера исковых требований до суммы 1 803 669 руб. 77 коп. - задолженность по оплате тепловой энергии, отпущенной в декабре 2006 года в соответствии с муниципальным контрактом от 31.12.2002 N 01-268-02.

Определениями от 21 декабря 2007 года суд на основании статьи 130 АПК РФ объединил дела N А66-4607/2007, N 66-3544/2007 и N А66-3583/2007 в одно производство, которому присвоен N А66 66-4607/2007 общая сумма требований составила 2 312 527 руб.

Определениями от 13 февраля 2008 года судом удовлетворено ходатайство истца об уменьшении размера исковых требований по объединенному делу до суммы 1 431 092 руб. 72 коп. - задолженность по оплате тепловой энергии, отпущенной в январе 2006 года (182 632 руб. 38 коп.), в феврале 2006 года (241 984 руб. 35 коп.) и в декабре 2006 года (1 006 475 руб. 99 коп.) в соответствии с муниципальным контрактом от 31.12.2002 N 01-268-02.

Решением суда от 11 июля 2008 года исковые требования удовлетворены частично в размере 454 263 руб. 57 коп., в удовлетворении остальной части иска отказано.

ООО "Тверьэнергогаз" с решением суда не согласилось и обратилось с жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции его отменить и удовлетворить исковые требования в полном объеме. Считает, что сведения ответчика по количеству граждан не могут рассматриваться в качестве надлежащего доказательства, поскольку доказательств, подтверждающих, что собственники квартир не проживают в них и фактически оплачивают коммунальные услуги по другому месту жительства, им не представлено. Указывает, что вывод суда о том, что тау 1 и тау 2 - значение температуры теплоносителя в подающем и обратном трубопроводе тепловой сети по температурному графику регулирования отопления в диапазоне его спрямления, согласованному Администрацией г. Кимры, а тау 1 и тау 2 значение температуры теплоносителя в подающем и обратном трубопроводе тепловой сети измененное в связи со спрямлением температурного графика, то есть как фактически работала в этот период котельная", противоречит буквальному значению пункта 1.2 дополнительного соглашения от 11.01.2005 к муниципальному контракту от 31.12.2002 N 01-268-02. Полагает, что суд, сделав вывод о том, что коэффициент К5 либо больше, либо равен 1, неправомерно признал правильной методику расчета К5 ответчика.

МУП "КДЕЗ" и Администрация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в суд не направили, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Представитель ООО "Тверьэнергогаз" в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал доводы и требования, изложенные в жалобе.

Исследовав доказательства по делу, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ООО "Тверьэнергогаз", арбитражный апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, взаимоотношения сторон в спорный период по поставке тепловой энергии через присоединенную сеть урегулированы муниципальным контрактом на снабжение тепловой энергией объектов муниципального жилого фонда от 31.12.2002 N 01-268-02 (в редакции дополнений и изменений к нему, в том числе дополнительного соглашения от 23.06.2005г.), заключенным на срок с 01.01.2003 по 31.12.2003 (с условием его ежегодной пролонгации п. 7.1 и статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) между истцом (энергоснабжающая организация), ответчиком (управляющая организация) и администрацией г. Кимры (муниципальный заказчик) (т. 1 л.д. 9-33, 79-80),

По условиям данного договора ООО "Тверьэнергогаз" (энергоснабжающая организация) обязалось исполнять муниципальный заказ на снабжение тепловой энергией в горячей воде через присоединенную сеть объектов муниципального жилого фонда (приложение N 1), находящихся в хозяйственном ведении МУП "КДЕЗ" (управляющей организации) и являющихся муниципальной собственностью, а МУП "КДЕЗ" (управляющая организация) - принимать и оплачивать исполнение муниципального заказа на снабжение тепловой энергией объектов муниципального жилого фонда (до 15 числа месяца, следующего за расчетным), а так же соблюдать предусмотренный договором режим потребления тепловой энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении тепловых сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением тепловой энергии. При этом Администрация обязалась направлять на расчетный счет ООО "Тверьэнергогаз" денежные средства в возмещение разницы в тарифах на тепловую энергию, утвержденных РЭК Тверской области для энергоснабжающей организации и постановлением главы администрации г. Кимры для населения, денежные средства на компенсацию расходов, связанных с предоставленными льготами и субсидиями населению в соответствии с законодательством. (пункты 1.1, 1.2, раздел 3).

Исходя из положений п. 2.2, 2.3, 2.4 муниципального контракта от 31.12.2002 N 01-268-02, стороны определили, что количество тепловой энергии, подаваемой энергоснабжающей организацией для целей отопления и вентиляции, устанавливается в зависимости от температуры наружного воздуха, а для нужд горячего водоснабжения устанавливается согласно СНиПа.

Учет отпускаемой теплоэнергии производится по приборам учета, установленным на тепловом вводе объектов жилого фонда в соответствии с "Рекомендациями по организации учета тепловой энергии и теплоносителей на предприятиях, в учреждениях и организациях жилищно-коммунального хозяйства и бюджетной сферы", утвержденными Приказом Госстроя России от 11.10.1999 N 73. При отсутствии приборов учета количество отпускаемой тепловой энергии рассчитывается энергоснабжающей организацией: на отопление - по фактическому удельному расходу тепла на единицу отапливаемого объема здания, определяемому расчетным путем, определенным приложением N 3; на горячее водоснабжение - по нормам, утвержденным органами местного самоуправления г. Кимры.

В приложении N 1 к контракту стороны согласовали перечень жилых домов, отапливаемых ООО "Тверьэнергогаз", в приложении N 2 количество тепловой энергии с разбивкой по месяцам, кварталам и в год, приложение N 3 - расчет тепловой нагрузки на отопление и горячее водоснабжение жилых домов, в приложении N4 - разграничение балансовой принадлежности теплосетей, систем теплопотребления и эксплуатационной ответственности.

ООО "Тверьэнергогаз" и МУП "КДЕЗ" подписали также дополнительное соглашение от 23.06.2005 к муниципальному контракту от 31.12.2002 N 01-268-02, новую редакцию приложений N 1, N 2 и N 3 к муниципальному контракту, (т. 1, л. 22-30). Данным дополнительным соглашением стороны определили: Согласно п. 1.1. и п. 1.2. данного дополнительного соглашения при расчетах тепловой энергии на отопление жилого фонда принимать коэффициент К2 (поправочный коэффициент для домов с трубопроводами, проложенными в неотапливаемых помещениях) равным 1 кроме домов с отапливаемыми подвалами. В этом случае коэффициент К2 рассчитывается на основании увеличения объема отапливаемого здания на 40% объема отапливаемого подвала. Для определения тепловой энергии на отопление муниципального жилого фонда при значениях температуры наружного воздуха выше значения, соответствующщего точке излома температурного графика регулирования отпуска тепловой энергии для закрытых тепловых сетей с параллельным включением подогревателей горячего водоснабжения, применять повышающий коэффициент К5, рассчитанный по формуле: К5 = (тау1' - тау2') / (тау1 - тау2), где: тау1 - значение температуры теплоносителя в подающем трубопроводе тепловой сети по температурному графику регулирования отопления в диапазоне его спрямления; тау2 - значение температуры теплоносителя в обратном трубопроводе тепловой сети по температурному графику регулирования отопления в диапазоне его спрямления; тау1' - значение температуры теплоносителя в подающем трубопроводе тепловой сети, измененное в связи со спрямлением температурного графика; тау2' - значение температуры теплоносителя в обратном трубопроводе тепловой сети, измененное в связи со спрямлением температурного графика.

Значение данного коэффициента рассчитывать в зависимости от температурного графика работы котельных: 130 - 70 - для котельных N 2 и N 7; 105-70 - для котельной N 1; 95-70 - для котельных N 3, 5, 6.

Согласно временным температурным графикам, согласованным Администрацией, принять следующие значения температуры наружного воздуха в точке излома температурных графиков: - для котельных N 2 и N 7 -1 град С, для котельной N1 -7 град С , для котельной N3,5,6 -10 град С.

Значения тау1', тау2', тay1 и тау2 принимать по реальным сложившимся температурам теплоносителя в прямом и обратном трубопроводах согласно журналам параметров работы котельных по согласованным с муниципальным заказчиком температурным графикам со срезкой по температуре наружного воздуха, соответствующего в точке излома и средней температуре наружного воздуха, рассчитанной по дням расчетного периода с температурой наружного воздуха выше значений, соответствующих точке излома температурных графиков.

Кроме того, в п. 1.4 и п. 1.5 указанного дополнительного соглашения, стороны определили, что коэффициент инфильтрации К4 принять согласно приложения N 1 муниципального контракта. Дополнить муниципальный контракт п. 2.5 следующего содержания: "Фактическое количество поданной тепловой энергии фиксируется энергоснабжающей организацией в акте поданной - принятой тепловой энергии, который подписывается управляющей организацией и направляется в течение 5-ти рабочих дней с момента получения акта в адрес энергоснабжающей организации, При невозвращении акта в указанный срок количество тепловой энергии считается принятой Управляющей организацией и акт подписывается энергоснабжающей организацией в одностороннем порядке".

Так, согласно новой редакции приложения N 3 к муниципальному контракту количество тепловой энергии определяется по формулам: на отопление: Q = V * q * К1 * (Твн - Тн.ср.) * n * 24 * К2 * К4 * 10(-6), Гкал/год, что на момент подписания данного приложения составило: Q = 57 663,74 Гкал/год; на горячее водоснабжение: Qг.в. = [N * а * (55 - Тх.з.) * n + в * N *а *(55 - Тх.л.)(365 - n - 21)] * КЗ * 10(-6), Гкал/год, что на момент подписания данного приложения составило: Qг.в. = 20 816,77 Гкал/год.

ООО "Тверьэнергогаз" в спорный период отпустило МУП "КДЕЗ" тепловую энергию и выставило на ее оплату МУП "КДЕЗ" счета : за январь 2006 года - от 31.01.2006 N Сч_Т-00201 на сумму 9 311 113 руб. 50 коп., за февраль 2006 года - от 28.02.2006 NСч_Т-00439 на сумму 9 366 367 руб. 11 коп., за декабрь 2006 года - от 31.12.2006 N Сч_Т-02600 на сумму 6 189 604 руб. 61 коп..

МУП "КДЕЗ" оплатило отпущенную тепловую энергию в январе 2006 года в сумме 9 128 481 руб. 12 коп., в феврале 2006 года в сумме 9 124 382 руб. 76 коп., в декабре 2006 года в сумме 5 183 128 руб. 62 коп., что подтверждается платежными документами, расчетами истца и двухсторонними помесячными актами сверки расчетов по состоянию на 05.02.2008г. Непогашенной осталась сумма 1 431 092 руб. 72 коп.

Невыполнение "МУП КДЕЗ", по мнению ООО "Тверьэнергогаз", договорных обязательств по оплате в полном объеме тепловой энергии, поставленной ему в январе, феврале и декабре 2006 года, послужило основанием для обращения ООО "Тверьэнергогаз" в суд с настоящим иском.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, а односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором (статья 310 ГК РФ).

Исходя из положений пункта 1 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть тепловой энергией, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547 ГК РФ).

В силу пунктов 1, 4 статьи 421 ГК РФ юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится абонентом за фактически принятое её количество в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Исходя из положений пункта 1 статьи 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии с пунктом 1.4 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго Российской Федерации 12.09.1995 N Вк-4936, взаимные обязательства энергоснабжающей организации и потребителя по расчетам за тепловую энергию и теплоноситель, а также по соблюдению режима отпуска и потребления тепловой энергии и теплоносителя определяются соответствующим договором. Правилами допускается применение расчетного определения количества потребленной тепловой энергии и теплоносителя при отсутствии у потребителя узла учета.

Из дополнительного соглашения от 23.06.2005 к муниципальному контракту от 31.12.2002 N 01-268-02, а так же новой редакций приложения N 3 к муниципальному контракту, согласованной при подписании данного соглашения, пояснений сторон следует, что приборы учета тепловой энергии и теплоносителя, опускаемых по спорному договору, у МУП "КДЕЗ" на его объектах отсутствуют, следовательно, при расчете задолженности за заявленный период количество получаемой им тепловой энергии следует определять в соответствии со статьями 421, 541 и 544 ГК РФ в порядке определенном соглашением сторон, содержащимся в пунктах 2.2., 2.4. муниципального контракта от 31.12.2002 N 01-268-02 и приложения N 3 к нему, в редакции, указанной выше.

Факт потребления МУП "КДЕЗ" тепловой энергии на условиях муниципального контракта от 31.12.2002 N 01-268-02 в спорный период надлежаще подтвержден материалами дела, МУП "КДЕЗ" и Администрацией не оспаривается. Вместе с тем, между сторонами имеется спор по количеству отпущенной в спорный период истцом ответчику тепловой энергии. Как следует из расчетов истца и ответчика, между ними имеются расхождения по определению объема потребленной тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение (ГВС).

Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что ООО "Тверьэнергогаз" в расчетах по ГВС неправомерно не учитывает изменение количества потребления тепловой энергии в результате изменения в спорный период количества жителей, пользующихся ГВС, по причине их выбытия на другое место жительства, смерти, временного отсутствия и прочее. Суд правомерно указал, что в формуле, используемой при расчете тепловой энергии для ГВС (приложение N 3 к муниципальному контракту) количество граждан является переменной величиной, а не постоянной, а в приложении N 1 от 26.05.2006 указано плановое количество граждан, которое может меняться каждый месяц.

Данный вывод суда доводами апелляционной жалобы не опровергается. Ссылка подателя жалобы на статью 153 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) несостоятельна. Пунктом 11 статьи 155 ЖК РФ предусмотрено, что при временном отсутствии граждан внесение платы за отдельные виды коммунальных услуг, рассчитываемой исходя из нормативов потребления, осуществляется с учетом перерасчета платежей за период временного отсутствия граждан в порядке, утверждаемом Правительством Российской Федерации. В соответствии с пунктом 54 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 года N 307, при временном отсутствии потребителя в жилом помещении более 5 полных календарных дней подряд осуществляется перерасчет платы за холодное водоснабжение, горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение и газоснабжение.

Суд первой инстанции, проанализировав в соответствии с положениями статьи 431 ГК РФ дополнительное соглашение от 23.06.2005 к муниципальному контракту от 31.12.2002 N 01-268-02, сделал следующие выводы:

В связи с необходимостью обеспечения горячего водоснабжения при температуре наружного воздуха выше точки излома (для котельных N 2 и N 7 -1 град. С, для котельных 1 -7 град С, для котельных N 3, 5, 6 -10 град С.) коэффициент К5 позволяет учитывать изменение объема отпускаемой тепловой энергии на отопление, связанное с подачей теплоносителя более высокой температуры, чем предусмотрено графиком работы котельной для нужд отопления.

Коэффициент К5, рассчитанный по формуле: К5 = (тау1' - тау2') / (тау1 - тау2), является повышающим, то есть не может быть ниже 1.

Значение данного коэффициента рассчитывается в зависимости от температурного графика работы котельных: 130 - 70 - для котельных N 2 и N 7; 105-70 - для котельных N 1; 95-70 - для котельной N 3, 5, 6, согласно временным температурным графикам, согласованным администрацией г. Кимры.

Суд правомерно признал, что повышающий коэффициент К5, рассчитается по формуле: К5 = (тау1'(,)- тау2') / (тау1 - тау2), где тау1 и тау2 - значение температуры теплоносителя в подающем и обратном трубопроводе тепловой сети по температурному графику регулирования отопления в диапазоне его спрямления, согласованному администрацией г. Кимры, а тау1' и тау2' - значение температуры теплоносителя в подающем и обратном трубопроводе тепловой, сети измененное в связи со спрямлением температурного графика, то есть как фактически работала в этот период котельная.

Как правильно указал суд первой инстанции, нарисованные температурные графики работы котельных, существенно отличающиеся от температурных графиков, согласованных с Администрацией, стороной контракта, которые истец представил в обоснование своих расчетов, не могут быть приняты во внимание, так как они противоречат положениям дополнительного соглашения от 23.06.2005. Кроме этого, в соответствии с договором котельная должна работать по согласованному сторонами графику. Также суд правильно указал, что точки излома ООО "Тверьэнергогаз" высчитываются, а не берутся по котельным, согласно дополнительному соглашению от 23.06.2005.

С учетом изложенного суд правомерно удовлетворил исковые требования частично в сумме 454 263 руб. 57 коп.

Доводы подателя жалобы о неправильном определении судом коэффициента К5 суд апелляционной инстанции считает несостоятельными и подлежащими отклонению.

При изложенных обстоятельствах арбитражный апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции соответствуют имеющимся в деле доказательствам, нормы материального права применены судом правильно, нарушений норм процессуального права не допущено, в связи с чем оснований для отмены обжалуемого судебного акта нет.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил

решение Арбитражного суда Тверской области от 11 июля 2008 года по делу N А66-4607/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тверьэнергогаз" - без удовлетворения.

Председательствующий

И.Н. Моисеева

Судьи

О.К. Елагина О.В. Митрофанов