Виды возмездных договоров на брокерское обслуживание клиентов на рынке ценных бумаг (Д. Вавулин, "Право и экономика", N 8, август 2006 г.)

Виды возмездных договоров на брокерское обслуживание клиентов на
рынке ценных бумаг

Инвестор, желающий приобрести или продать ценные бумаги, может сделать это двумя принципиально различающимися способами: 1) самостоятельно найти контрагента по сделке; 2) обратиться к профессиональному посреднику. В первом случае выход инвестора на фондовый рынок связан с определенными трудностями: инвестору придется потратить силы, время и средства на поиск контрагента, который согласится заключить с ним сделку по купле-продаже ценных бумаг. При этом инвестору, действующему самостоятельно, доступны операции только на неорганизованных рынках, что сопряжено с высокой степенью риска исполнения сделки в связи с возможными мошенническими действиями одной из сторон по сделке при поставке ценных бумаг или платеже по поставленным ценным бумагам. Поэтому наиболее оптимальным способом выхода инвестора на рынок ценных бумаг является обращение к профессиональным посредникам, которые специализируются на деятельности в этом сегменте экономики. Именно таким образом предпочитают действовать большинство серьезных инвесторов. Одним из видов посреднической деятельности на рынке ценных бумаг является брокерская деятельность.

Брокерская деятельность - это деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.

Брокеры - это профессиональные участники рынка ценных бумаг, выполняющие посреднические (агентские) функции на фондовом рынке. По сути, брокер делает то же, что и комиссионный магазин: принимает на комиссию товар (ценные бумаги) и продает его новому инвестору. Другой вариант - брокер приобретает по поручению ценные бумаги*(1). В этом случае главная задача брокера - найти для клиента на рынке ценные бумаги, которые устроят его по цене, или продать по поручению клиента принадлежащие ему бумаги по указанной цене. Также брокер может оказывать услуги эмитенту при размещении ценных бумаг, т.е. при отчуждении ценных бумаг их первым владельцам (андеррайтинг). В этом случае главная задача брокера - разместить максимальное количество ценных бумаг на наиболее выгодных для клиента условиях. Таким образом, при осуществлении торговли ценными бумагами брокерской компании обычно отводится роль посредника - агента, который сводит вместе покупателей и продавцов ценных бумаг.

Однако взаимоотношения брокера и клиента, как правило, не ограничиваются отношениями "клиент - посредник (агент)"*(2). На развитых организованных рынках существуют правила, согласно которым брокерские компании несут ответственность за действия своих клиентов. Например, если клиент не может совершить поставку проданных ценных бумаг, то правила биржевых и внебиржевых рынков организованных рынков требуют, чтобы брокер осуществил указанную поставку сам, купив ценные бумаги на рынке. И наоборот, если клиент не может заплатить за ценные бумаги при сделке на покупку, то брокер должен сам профинансировать покупку и затем продать эти ценные бумаги для того, чтобы осуществить платеж. Следовательно, отношения брокера и клиента дополняются отношениям типа "кредитор - должник", где кредитором выступает брокер. В частности, такая ситуация имеет место в случае осуществления операций по маржинальным счетам или "коротких" продаж.

Кроме предоставления собственно посреднических услуг, от брокеров, как правило, требуется предоставлять своим клиентам платежно-расчетные услуги по сделкам купли-продажи ценных бумаг. Для этого брокерской компании необходимо иметь соответствующие подразделения и проводить внутренние процедуры, которые позволят осуществлять процесс расчетов правильно и эффективно, т.е. обеспечить: 1) регистрацию перехода прав собственности на ценные бумаги от продавца к покупателю и физическую поставку сертификатов ценных бумаг, в случае необходимости; 2) денежные расчеты покупателя с продавцом.

Выступая в качестве посредника, брокер может исполнять еще одну очень важную роль - предоставлять инвестиционные консультации своим клиентам. Клиенты рассматривают брокера как профессионала в области рынка ценных бумаг. Поэтому они неизбежно будут обращаться к нему за советом по выбору инвестиций и налогообложению полученных доходов. Для того чтобы давать обоснованные рекомендации клиентам, брокерские компании проводят постоянные исследования рынков своей сферы бизнеса.

И, наконец, на всех развитых рынках от брокера, выполняющего посреднические функции, требуется также обеспечение защиты средств клиента, означающее обособленность денежных средств и активов клиента от денежных средств и активов брокерской фирмы. Это требование выполняется путем создания отдельных банковских счетов, на которых должны находиться средства клиентов, не востребованные для расчетов. Эти средства не могут быть использованы брокером ни в личных целях (за исключением погашения задолженности клиента перед брокером), ни в процессе банкротства и ликвидации брокерской фирмы.

Основу взаимоотношений брокера и клиента составляет договор на брокерское обслуживание. Как следует из определения брокерской деятельности, договоры на брокерское обслуживание носят возмездный характер. В качестве таких договоров могут выступать, главным образом, три вида договоров, предусмотренных Гражданским кодексом РФ (ГК РФ): договор поручения (ст. 971-979 ГК РФ); договор комиссии (ст. 990-1004 ГК РФ); агентский договор (ст. 1005-1011 ГК РФ). Далее подробно рассмотрим сущность этих видов договоров применительно к отношениям, возникающим между брокером и клиентом на рынке ценных бумаг.

Договор поручения

На фондовом рынке, действуя по договору поручения, брокер обязуется совершить от имени и за счет клиента сделку или ряд сделок по приобретению или продаже тех или иных ценных бумаг. Брокер в этой ситуации выступает поверенным, а клиент - доверителем. Поскольку стороной по сделкам, совершенным брокером в соответствии с договором поручения, становится клиент, соответственно, именно у него, а не у брокера, возникают соответствующие права и обязанности. Деятельность брокера на основании договора поручения схематично изображена на рис.1*(3):

                         Поставка ценных бумаг

         --------------------------------------------------

         |                                                  |

         |                                                  |

                                                           |

   /----------\  договор     /------------\  договор   /--------------\

   |  Клиент  |-------------|   Брокер   |-----------| Участник фон-|

   |          | поручения    |(поверенный)|   купли-   | дового рынка |

   \----------/              \------------/  продажи   \--------------/

         |                                                  

         |                                                  |

         -------------------------------------------------/

               Оплата ценных бумаг (денежные средства)

Рис. 1. Деятельность брокера на основании договора поручения

Найдя на фондовом рынке ценные бумаги, нужные клиенту, брокер от его имени заключает договор с владельцем ценных бумаг, а клиент со своего счета оплачивает их приобретение. За свои услуги брокер получает комиссионное вознаграждение. Если клиент дает поручение продать ценные бумаги, то сделка совершается по такой же схеме, только клиент поставляет ценные бумаги покупателю, а последний осуществляет их оплату. Исполнением договора поручения считается передача клиенту официального извещения брокера о заключении сделки. Как правило, брокер регистрирует заключенную сделку и контролирует смену собственника - своевременное внесение в реестр акционеров необходимых изменений.

По договору поручения клиент обязан: выдать брокеру доверенность (доверенности) на совершение сделок с ценными бумагами*(4); обеспечивать брокера средствами, необходимыми для исполнения поручения; возмещать брокеру понесенные издержки; принять от брокера все исполненное им в соответствии с договором поручения; уплатить брокеру вознаграждение.

По договору поручения брокер обязан: лично исполнять данное ему поручение (однако может и передоверить исполнение другому лицу, если это предусмотрено договором или вызвано необходимостью для защиты интересов доверителя); сообщать клиенту по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения; передавать клиенту все полученное по сделкам, совершенным во исполнение договора поручения; по исполнении поручения или по прекращении договора возвратить доверенности и представить отчет с приложением документов (если это требуется по договору).

По общему правилу, брокер действует на основании указаний клиента, причем эти указания должны быть правомерными, осуществимыми и определенными. Однако он может и отступать от них, если по обстоятельствам дела отступление необходимо в интересах клиента и брокер либо вообще не мог запросить клиента, либо, направив запрос, не получил на него ответа.

Договор поручения может быть заключен с указанием срока или без указания срока действия.

Как было отмечено выше, брокер не отвечает за исполнение обязательств по заключенной им сделке ни перед своим клиентом за действия третьего лица, ни перед этим лицом за действия своего клиента. Однако ничто не мешает ему принять на себя такую дополнительную ответственность, например, заключив отдельный договор поручительства.

Если брокер постоянно и самостоятельно выступает представителем от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности, то он является коммерческим представителем. Коммерческое представительство осуществляется на основании договора (для которого обязательна письменная форма), где содержатся указания на полномочия представителя. При отсутствии таких указаний необходима еще и доверенность.

По сравнению с другими представителями, брокер, выступающий в качестве коммерческого представителя, имеет более широкие возможности. Так, по общему правилу, брокер не может совершать сделки, где он представляет интересы разных сторон. В случае коммерческого представительства брокеру такое право предоставлено с согласия сторон, или если это предусмотрено законом. Следовательно, брокеру не запрещается заключить сделку, в которой он будет представителем обоих клиентов - и продавца, и покупателя. Кроме того, брокеру как коммерческому представителю может быть предоставлено право при исполнении поручения клиента отступать от его указаний, даже не запрашивая его об этом. Однако потом такой представитель должен в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях (если иное не предусмотрено договором). В случае коммерческого представительства брокер может требовать вознаграждения и возмещения издержек с обеих сторон в равных долях, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Договор поручения прекращается вследствие: отмены его клиентом или отказа брокера; смерти клиента или признания его ограниченно или полностью недееспособным; ликвидации любой из сторон. Как клиент, так и брокер имеет право отменить договор поручения в любое время, причем соглашение об отказе любого из них от этого права недействительно (ничтожно).

Несколько особый режим установлен для коммерческого представительства: отказывающаяся сторона должна уведомить другую о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок. При отказе одной из сторон от договора поручения брокер вправе претендовать на возмещение понесенных им затрат и получение соразмерной части вознаграждения.

Договор комиссии

На фондовом рынке, действуя по договору комиссии, брокер обязуется по поручению клиента за вознаграждение совершить от своего имени, но за счет клиента сделку или ряд сделок по приобретению или продаже тех или иных ценных бумаг. Брокер в этой ситуации выступает комиссионером. В свою очередь клиент выступает в качестве комитента.

Как и в случае с договором поручения, брокер действует за счет и в интересах клиента по его поручению. Однако между договором поручения и договором комиссии имеется и существенная разница. Во-первых, брокер заключает сделку с третьим лицом от своего имени. Следовательно, именно брокер является стороной по сделкам и, соответственно, у него, а не у клиента возникают соответствующие права и обязанности по сделке (даже если клиент и назван в сделке). Во-вторых, права собственности на ценные бумаги, купленные брокером для клиента, возникают у клиента. Если же клиент давал брокеру поручение продать какие-либо ценные бумаги, то он остается их собственником до момента продажи, а затем право собственности на них возникает непосредственно у покупателя. Деньги, полученные от продажи ценных бумаг, признаются принадлежащими клиенту, но брокер может удержать из них причитающееся ему вознаграждение. В-третьих, брокеру не нужна доверенность, т.к. он не выступает представителем своего клиента, а действует от своего имени. Его полномочия определяются договором комиссии, но третьим лицам о них знать не обязательно. Брокер вправе также отступать от указаний клиента, запросив на это его согласие (а если это было невозможно - уведомив его впоследствии). Деятельность брокера на основании договора комиссии схематично изображена на рис.2*(5):

                   /---------------------\   поставка

                   |  Забалансовый счет  |------------------\

                   |  клиента у брокера  |  ценных бумаг    |

                   \---------------------/                  |

                                                            |

   /----------\  договор     /------------\  договор   /--------------\

   |  Клиент  |-------------|   Брокер   |-----------| Участник фон-|

   |          |  комиссии    |(поверенный)|   купли-   | дового рынка |

   \----------/              \------------/  продажи   \--------------/

         |                                                  

         |                                                  |

         | денежные /---------------------\    оплата       |

         \---------|  Забалансовый счет  |-----------------/

           средства |  клиента у брокера  | ценных бумаг

                    \---------------------/

Рис. 2. Деятельность брокера на основании договора комиссии

В соответствии с договором комиссии клиент перечисляет брокеру денежные средства на покупку ценных бумаг в полном объеме или частично согласно условиям договора (поставляет брокеру ценные бумаги для продажи). Брокер обязан вести раздельный учет собственных средств и привлеченных ресурсов, а также принадлежащих ему ценных бумаг и ценных бумаг клиента. Денежные средства и ценные бумаги клиента учитываются у брокера на забалансовых счетах. Денежные средства клиента, предназначенные для покупки ценных бумаг или полученные от продажи ценных бумаг, брокер может использовать для извлечения прибыли, если это предусмотрено договором комиссии. При этом часть полученной прибыли брокер обязан перечислить клиенту.

По договору комиссии клиент обязан: принять от брокера все исполненное по договору; освободить комиссионера от обязательств перед третьими лицами по исполнении комиссионного поручения; выплатить брокеру вознаграждение и возместить понесенные им издержки (даже если договор не исполнен по вине клиента); при наличии возражений по полученному отчету комиссионера сообщить их ему в течение 30 дней, если иной срок не предусмотрен договором (в противном случае отчет считается принятым).

По договору комиссии брокер обязан: исполнять поручение на наиболее выгодных для клиента условиях в соответствии с его указаниями (а при отсутствии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота); передать клиенту все полученное по договору комиссии и представить отчет с приложением документов; отвечать за находящееся у брокера имущество клиента; в случае неисполнения сделки третьим лицом сообщать об этом клиенту, собрать необходимые доказательства, а также передать клиенту по его требованию права по сделке (по правилам об уступке требования).

Договор комиссии является возмездным, поэтому уплата определенного комиссионного вознаграждения является обязательным его условием. При этом ставка комиссионного вознаграждения при прочих равных условиях будет выше ставки по договору поручения, т.к. посредник принимает на себя дополнительные риски, связанные с тем, что он сам оказывается стороной сделки. Кроме того, дополнительное вознаграждение возникает, если брокер принял на себя делькредере - ручательство за исполнение сделки третьим лицом. Дело в том что, по общему правилу, брокер не отвечает за действия третьих лиц, с которыми он заключил сделку в интересах клиента. Если же он поручается за действия третьего лица, то для него это порождает дополнительный риск, который также должен быть компенсирован.

Если брокер заключил сделку на более выгодных условиях, чем предусмотрено договором, то дополнительная выгода по умолчанию делится поровну с клиентом. Однако в договоре может быть предусмотрена и любая другая схема распределения этой выгоды. А вот если сделка заключена на худших условиях, чем предусмотрено договором, то ситуация сложнее. В случае продажи ценных бумаг по более низкой цене брокер должен возместить клиенту разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать ценные бумаги по согласованной цене и что своими действиями он предотвратил большие убытки.

В случае покупки брокером ценных бумаг по более высокой цене, чем оговаривалось, клиент обязан "в разумный срок" сделать заявление о своем несогласии принять такую сделку. Если он этого не сделает, сделка будет считаться принятой. Впрочем, брокер может принять разницу на свой счет, и тогда предмет для спора отпадает.

Поскольку деньги, вырученные от продажи ценных бумаг, обычно проходят через счет брокера, то он может самостоятельно исчислить и удержать свое вознаграждение. Сложнее обстоит дело при комиссионной покупке ценных бумаг. До тех пор пока клиент не уплатит обещанное вознаграждение, комиссионер может удерживать находящиеся у него ценные бумаги, купленные для клиента, в обеспечение своих требований. Однако если клиент окажется банкротом, то это право брокера прекращается. Ценные бумаги подлежат включению в конкурсную массу, а требования брокера удовлетворяются в порядке общей очередности кредиторов (наравне с требованиями, обеспеченными залогом).

Договор комиссии прекращается вследствие: отказа одной из сторон (брокер это может сделать только в случаях, предусмотренных законом или договором); ликвидации брокера; признания брокера несостоятельным (банкротом). При отказе клиента брокеру возмещаются убытки, понесенные из-за такого прекращения, а также выплачивается вознаграждение по сделкам, совершенным до прекращения договора, и компенсируются расходы по ним. Брокер не вправе отказаться от исполнения договора, если в договоре не предусмотрен порядок и условия такого отказа. Исключением является случай, когда в договоре не указан срок его действия. Тогда брокер должен не позднее, чем за 30 дней предупредить клиента о своем отказе (если договором не предусмотрен более длительный срок) и принять меры к обеспечению сохранности имущества комитента, находящегося у него. При расторжении договора по своей инициативе он, естественно, утрачивает право на возмещение убытков, но сохраняет право на комиссионное вознаграждение и компенсацию понесенных расходов по ранее заключенным сделкам, если договором не предусмотрено иное.

Агентский договор

На фондовом рынке, действуя по агентскому договору, брокер обязуется за вознаграждение совершить по поручению клиента сделку или ряд сделок по приобретению или продаже тех или иных ценных бумаг от своего имени, но за счет клиента либо от имени и за счет клиента. Брокер в этой ситуации выступает агентом. В свою очередь клиент выступает в качестве принципала. Технологически схема взаимодействия брокера и клиента на основании агентского договора аналогична схемам работы брокера по договорам поручения и комиссии.

Агентский договор позволяет охватить более широкий круг посреднических действий. Кроме совершения сделок, это может быть и ведение переговоров, и проведение рекламной кампании, и осуществление маркетинговых исследований - фактические действия, которые сами по себе еще не создают юридических последствий для клиента. Однако самостоятельного правового содержания у агентского договора немного. К отношениям между брокером и клиентом применяются либо правила о поручении, либо правила о комиссии, в зависимости от того, как действует агент.

По сделке, заключенной брокером с третьим лицом от своего имени и за счет клиента, приобретает права и становится обязанным брокер, даже если клиент был назван в сделке. По сделке, заключенной брокером с третьим лицом от имени и за счет клиента, приобретает права и становится обязанным клиент.

Можно выделить следующие особенности агентского договора: сфера его действия шире, чем у договоров поручения и комиссии; данный договор всегда имеет длящийся характер (в то время как договоры поручения и комиссии могут относиться к однократным операциям); брокер может действовать как от своего имени за счет клиента (подобно комиссионеру), так и от имени и за счет клиента (подобно поверенному), в зависимости от условий договора и характера выполняемых посреднических действий. Это создает некоторую дополнительную степень свободы для брокера при выполнении указаний клиента.

Агентским договором могут быть установлены ограничения как в отношении клиента, так и в отношении брокера. В частности, клиент не имеет права заключать аналогичных договоров с другими брокерами на определенной территории либо осуществлять самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, являющейся предметом договора. В свою очередь брокер также не имеет права заключать аналогичные договоры с другими клиентами для осуществления деятельности на определенной территории, хотя бы частично совпадающей с той, которая указана в договоре.

Условия агентского договора, ограничивающего круг покупателей (заказчиков) путем указания категории или местожительства (нахождения), считаются ничтожными. Выдача доверенности брокеру не обязательна, хотя и не запрещена. Если брокер действует без доверенности от имени и по поручению клиента, то его полномочия определяются содержанием агентского договора.

Д. Вавулин

"Право и экономика", N 8, август 2006 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См.: Миркин Я.М. Ценные бумаги и фондовый рынок. М.: Перспектива, 1995. С. 357.

*(2) Учебное пособие к квалификационному экзамену для руководителей и специалистов, осуществляющих брокерскую и дилерскую деятельность на рынке ценных бумаг (серия 1.0) / Под ред. Л.Ф.Олейник. М.: ИАУЦ НАУФОР, 2001. С. 42.

*(3) См.: Фондовый рынок: Учеб. пособие / И.И. Берзон, С.А. Буянова, М.А. Кожевникова, А.В. Чаленко. М.: Вита-Пресс, 1999. С. 265.

*(4) В случае если полномочия брокера описаны в договоре, то выдача доверенности не обязательна.

*(5) См.: Фондовый рынок: Учеб. пособие / И.И. Берзон, С.А. Буянова, М.А. Кожевникова, А.В. Чаленко. М.: Вита-Пресс, 1999. С. 266.