Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2008 г. N 15АП-227/2007

город Ростов-на-Дону

дело N А53-3126/2007-С3-35

30 января 2008 г.

15АП-227/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 января 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Галова В.В., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.,

при участии:

от истца: БутенкоН.Е. по доверенности от 27.08.2007, Войтехиной О.В. по доверенности от 12.12.2007.

от ответчиков:

общества с ограниченной ответственностью "Мострансгаз" - не явился,

открытого акционерного общества "Газпром" - не явился,

Ростовского УМГ филиала "Мострансгаз" - не явился,

от третьего лица - открытого акционерного общества "Ростовоблгаз" - Чепурного К.Г. по доверенности от 14.01.2008 N 8-01/597, Карпенко М.В. по доверенности от 20.12.2007 N 8-01/584,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Ростовоблгаз" и общества с ограниченной ответственностью "Мострансгаз"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.10.2007 по делу N А53-3126/2007-С3-35

по иску закрытого акционерного общества "Энергокомплекс", г. Ростов-на-Дону

к обществу с ограниченной ответственностью "Мострансгаз", Московская область, пос. Газопровод,

Ростовскому УМГ филиалу "Мострансгаз" г. Аксай,

открытому акционерному обществу "Газпром", г. Москва

при участии третьего лица:

открытого акционерного общества "Ростовоблгаз", г. Ростов-на-Дону

об обязании не чинить препятствия, обязании выдать технические условия, признании технических условий недействительными,

принятое в составе судьи Чебановой Л.В.

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Энергокомплекс" (далее - ЗАО "Энергокомплекс") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Мострансгаз" (далее - ООО "Мострансгаз"), Ростовскому УМГ филиалу "Мострансгаз" (далее - филиал "Мострансгаз"), открытому акционерному обществу "Газпром" (далее - ОАО "Газпром") об обязании не чинить препятствия в подключении ко второму выходу ГРС-2 г. Белая Калитва газопровода высокого давления от ГРС-2 г. Белая Калитва до ГРП завода ОАО "БКМПО", состоящего из стальных труб д=273 мм., протяженностью 6,2 км.;

об обязании ОАО "Газпром", ООО "Мострансгаз" и Ростовского УМГ филиала "Мострансгаз" выдать технические условия на подключение газопровода высокого давления от ГРС-2 г. Белая Калитва до ГРП завода ОАО "БКМПО", состоящего из стальных труб д=273 мм., протяженностью 6,2 км., литер 4, кадастровый (или условный) номер 61-61-07/057/2005-023;

о признании технических условий ОАО "Газпром" от 22.01.2007 без номера на подключение распределительного газопровода (Р=1,2 МПа, Д=273 мм.) к ГРС-2 г. Белаю Калитва Ростовской области, выданных ОАО "Ростовоблгаз" и ООО "Мострансгаз" недействительными.

Определением суда от 19.07.2007 приняты отказ истца от требований к филиалу "Мострансгаз" и уточнение исковых требований, в соответствии с которым, ЗАО "Энергокомплекс" просит обязать ООО "Мострансгаз" выдать ЗАО "Энергокомплекс" технические условия на подключение газопровода высокого давления от ГРС-2 г. Белая Калитва до ГРП завода ОАО "БКМПО", состоящего из стальных труб д=273 мм, протяженностью 6,2 км, литер 4, кадастровый (или условный) номер 61-61-07/057/2005023;

признать технические условия ОАО "Газпром" от 22.01.2007 без номера на подключение распределительного газопровода (Р=1,2 МПа, д=273 мм) к ГРС-2 г. Белая Калитва Ростовской области, выданные ОАО "Ростовоблгаз" и ООО "Мострансгаз" недействительными;

обязать ОАО "Газпром", ООО "Мострансгаз" не чинить препятствия в подключении ко второму выходу ГРС-2 г. Белая Калитва газопровода высокого давления от ГРС-2 г. Белая Калитва до ГРП завода ОАО "БКМПО", состоящего из стальных труб д=273 мм, протяженностью 6,2 км.

Исковые требования мотивированы тем, что в соответствии со ст. 219 Гражданского кодекса Российской Федерации истец имеет на праве собственности газопровод высокого давления от ГРС-2 г. Белая Калитва до ГРП завода ОАО "БКМПО", протяженностью 6,2 км. Проектирование и строительство, а также авторский надзор за строительством объектов газораспределительной системы осуществлялось специализированными организациями, имеющими лицензии на выполнение указанных видов деятельности. Проект был согласован со всеми заинтересованными организациями, в том числе с ООО "Мострансгаз", Ростовским УМГ - филиалом 000 "Мострансгаз", ОАО "Ростовоблгаз" и его филиалом "Белокалитвинскмежрайгаз". На основании договора N 329/04 от 28 октября 2004 г. ОАО "Ростовоблгаз" было выдано ЗАО "Энергокомплекс" заключение о технической возможности подачи газа, как основного вида топлива (исх. И2 3-1/2518 от 29.10. 2004 г.), где ОАО "Ростовоблгаз" согласовывали подачу газа для завода БКМПО (г. Белая Калитва Ростовской области), подтвердили возможность газоснабжения с давлением 1,2 МПа от ГРС-2.

ЗАО "Энергокомплекс" и проектная организация ОАО "Южтрубопроводстройпроект" на начальной стадии проектирования обращались в ООО "Мострансгаз" по вопросу возможности подключения к свободному, незадействованному второму выходу Р - 1,2 МПа ГРС -2 г. Белая Калитва и выдачи технических условий на подключение, что подтверждается телефонограммой N2 18-01-17/1601 от 9.12.04 г. директора по производству ООО "Мострансгаз" Буховцева Б.М. на имя Тищенко А.А. - главного инженера Ростовского УМГ. Ростовское УМГ письмом N 1827 от 17.12.2004г. подтвердило возможность подключения проектируемого газопровода Ру = 1,2 МПа ГРС -2, с условием прекращения газопотребления на город от старой ГРС Б.Калитва -БКМЗ и вводом в работу существующего газопровода среднего давления Ру -0,3 МПа, подключенного к 1-му выходу ГРС -2. Строительные работы выполнены в соответствии с проектом, спорный газопровод подведен к точке подключения на ГРС -2.

ЗАО "Энергокомплекс" неоднократно обращалось в ООО "Мострансгаз" и Ростовский УМГ, как к эксплуатирующей организации, в порядке п.п. 1, 6 "Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения" и п.п. 1,4 "Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно- технического обеспечения", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13 февраля 2006 года N283, по вопросу выдачи технических условий на подключение построенного газопровода к свободному второму выходу ГРС- 2 Г.Белая Калитва, и подключения газопровода к ГРС -2 г. Белая Калитва, однако, эксплуатирующей организацией ООО "Мострансгаз" технические условия на подключение выданы не были. Принадлежащий истцу на праве собственности газопровод является объектом капитального строительства, в связи с чем, подключение газопровода высокого давления, как объекта капитального строительства, регулируется нормами Постановления Правительства N 283 от 13 февраля 2006 года.

С момента государственной регистрации объекта недвижимости и по настоящее время в нарушение ст. 209 ГК РФ ЗАО "Энергокомплекс" по вине ответчиков лишено права пользования принадлежащим ему на праве собственности распределительным газопроводом высокого давления, протяженностью 6,2 км., в связи с его не подключением к ГРС-2, хотя техническая возможность подключения законченного строительством газопровода ЗАО "Энергокомплекс" имеется и подтверждается письмом Начальника Ростовского Управления магистральных газопроводов Крупина В.А. N2961 от28.11.2006г.

Вместе с тем, технические условия на присоединение уже существующего газопровода высокого давления от ГРС -2 до ГРП, принадлежащего ЗАО "Энергокомплекс" на праве собственности, незаконно были выданы ОАО "Газпром" 22 января 2007 года ОАО "Ростовоблгаз" и ООО "Мострансгаз" на основании письма ОАО "Ростовоблгаз" от 09.11.2006г. правомерность выдачи которых также оспаривается истцом в настоящем иске. Кроме того, технические условия на подключение распределительного газопровода от 22 января 2007 года без номера надлежащим образом не оформлены: отсутствует печать организации, выдавшей технические условия и исходящий номер. Сам текст оспариваемых технических условий не соответствует тем обязательным нормам, которые установлены п. 2.1.12 Постановления Госгортехнадзора РФ от 18.03.2003 N29 "Об утверждении правил безопасности систем газораспределения и газопотребления".

Истец считает, что он имеет все необходимые лицензии и технический персонал для эксплуатации газопровода, вместе с тем, ОАО "Газпром", его дочернее предприятие ООО "Мострансгаз" чинят препятствия в пользовании имуществом, которые выражаются в невыдаче ему (истцу) технических условий на подключение распределительного газопровода ко второму свободному выходу ГРС-2 г. Белая Калитва Р= 1,2 МПа, и тем самым нарушают права истца как собственника объекта, что дает истцу право в соответствии со ст. 304 ГК РФ требовать защиты нарушенного права.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 16 октября 2007 года суд обязал ООО "Мострансгаз" выдать ЗАО "Энергокомплекс" технические условия на подключение газопровода высокого давления от ГРС-2 г. Белая Калитва до ГРП завода "БКМПО", состоящего из стальных труб d=273 мм, протяженностью 6,2 км, литер 4, кадастровый (или условный) номер 61-61-07/057/2005-023, в остальной части иска отказал и прекратил производство по делу в части требований к филиалу ООО "Мострансгаз" - Ростовскому УМГ.

Открытое акционерное общество "Ростовоблгаз" и общество с ограниченной ответственностью "Мострансгаз" обратились с апелляционными жалобами на решение Арбитражного суда Ростовской области от 16 октября 2007 года.

ОАО "Ростовоблгаз" в апелляционной жалобе просит решение суда от 16.10.2007 отменить в части обязания ООО "Мострансгаз" выдать ЗАО "Энергокомплекс" технические условия на подключение газопровода высокого давления от ГРС-2 г. Белая Калитва до ГРП завода "БКМПО", состоящего из труб d=273 мм, протяженностью 6,2 км, литер 4, кадастровый (или условный) номер 61-61-07\057\2005-023, а также в части взыскания с ООО "Мострансгаз" в пользу ЗАО "Энергокомплекс" 6000 рублей расходов по государственной пошлине и принять по делу новый судебный акт. Податель жалобы считает, что судом в обжалуемой части решения, были неполно выяснены обстоятельства, имеющие значения для дела, неправильно применены нормы материального права. Заявитель так же считает решение Арбитражного суда Ростовской области необоснованным ввиду недоказанности имеющих значения для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными и несоответствия выводов, изложенных в решении обстоятельствам дела. В нарушение требований статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в описательной и мотивировочной частях решения возражения и объяснения лиц, участвующих в деле приведены не в полном объеме. Отсутствуют мотивы, по которым суд отклонил часть доводов ООО "Мострансгаз", ОАО "Газпром" и ОАО "Ростовоблгаз", обстоятельства, установленные судом и доказательства, обосновывающие выводы суда не в полном объеме соответствуют действительности. В частности, заявитель указывает, что ООО "Мострансгаз" не имеет полномочий выдавать технические условия, а суд, обязав его выдать технические условия для 3АО "Энергокомплекс", возложил на данного ответчика- несвойственные для него функции. В результате принятое решение (в его оспариваемой части) прямо противоречит Положению о порядке выдачи технических условий и согласований на работы в зоне минимально допустимых расстояний от МГ, подключение к объектам ЕСГ и заключений о технической возможности подачи газа, утверждённым 14.05.2005 г. генеральным директором ООО "Мострансгаз" Л.С.Голубничим.

Отношения между поставщиками и покупателями газа определяются Правилами поставки газа в РФ (утверждены Постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 г. N 162, далее - Правила) и обязательны для всех юридических лиц, участвующих в отношениях поставки газа через трубопроводные сети. Согласно п.4 Правил, для использования газа в качестве топлива покупатель должен иметь разрешение, которое выдаётся в порядке, установленном Правительством РФ. Технические условия на подключение к газотранспортной системе выдаются при наличии упомянутого разрешения. Указанные документы являются основанием для проектирования газоснабжения вновь строящихся, расширяемых, реконструируемых и действующих организаций и установок. Поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем,(п.5 Правил). Предложение о заключении договора поставки газа направляется поставщиком покупателю, предварительно представившем заявку на приобретение газа (п.9 Правил). Покупатель или поставщик газа, согласно п.7 Правил, имеет право на его транспортировку в соответствии с положениями об обеспечении доступа независимых организаций к газотранспортной системе Российского акционерного общества "Газпром" и к газораспределительным сетям, утверждаемыми Правительством РФ. В п.2 Положения об обеспечении доступа независимых организаций к газотранспортной системе ОАО "Газпром" (утверждено Постановлением Правительства РФ от 14.07.1997 г. N 858) определены условия и порядок доступа независимых организаций на территории РФ к газотранспортной системе ОАО "Газпром" для снабжения газом потребителей РФ. Согласно п.1 Положения, "независимая организация" - организация, не являющаяся организацией системы ОАО "Газпром" (независимые производитель, поставщик потребитель газа).

Согласно п.3 Положения "Об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям" под "доступом" в смысле указанного нормативного акта понимается право организации на получение услуги по транспортировке газа по местным газораспределительным сетям.

Основанием для разработки проектов газоснабжения, является топливный режим, а также технические условия на присоединение к газораспределительной системе и технические условия по эффективному использованию газа, которые выдаются газораспределительной организацией (п.п.1З, 15 Правил пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению в РФ, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 17.05.2002 г. N 17).

ЗАО "Энергокомплекс" был построен газопровод без получения в установленном порядке технических условий на его подключение к источнику газоснабжения. При этом, ЗАО "Энергокомплекс" не планирует осуществлять деятельность как покупатель газа (потребитель), так как не имеет собственного газопотребляющего оборудования, для использования которого необходимо топливо. Кроме того, ЗАО "Энергокомплекс" не имеет разрешения на использование газа в качестве топлива, без которого технические условия не могут быть выданы. Не могут быть применены в данном случае к ЗАО "Энергокомплекс" отношения, регулируемые Положением об обеспечении доступа независимых организаций к газотранспортной системе ОАО "Газпром" ввиду того, что истец не является независимой организацией, независимым производителем, поставщиком или потребителем газа.

Для того, чтобы "попасть" в Единую систему газоснабжения, необходимо выполнить ряд определённых условий и иметь намерения для осуществления данного вида деятельности. ОАО "Ростовоблгаз" был представлен в материалы договор аренды от 12.12.2005 г. N 89-2006, заключенный между истцом и ОАО "БКМПО" (т.2, л.д.101-103). Согласно п.1.1 указанного договора истец предоставляет ОАО "БКМПО" за плату во временное владение и пользование газопроводы и сооружения на них. Ежемесячная арендная плата составляет 0,93 от стоимости транспортировки 1 000 мз, установленной Федеральной службой по тарифам в регионе с НДС (п.5.1), то есть от тарифа, установленного для ОАО "Ростовоблгаз". При этом не учтено то, что в тариф, установленный для ОАО "Ростовоблгаз" включены все обоснованные затраты ОAO "Ростовоблгаз" по обслуживанию всех его газопроводов, расположенных на территории всей Ростовской области, общая протяжённость которых составляет свыше 22 000 км.

Согласно ст.21 ФЗ "О газоснабжении в РФ" (от 31.03.1999 г. N 69-ФЗ), государственное регулирование тарифов на услуги по транспортировке газа, осуществляет федеральный орган исполнительной власти в области регулирования тарифов (Федеральной службой по тарифам РФ). Утверждённого тарифа на транспортировку газа ни у ЗАО "Энергокомплекс" ни у ОАО "БКМПО" нет, а использование тарифа, установленного для другой организации является незаконным. Кроме того, в нарушение статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд, удовлетворив требования истца частично, взыскал государственную пошлину в полном объеме с ООО "Мострансгаз".

ООО "Мострансгаз" в апелляционной жалобе просит отменить решение Арбитражного суда Ростовской области полностью, и принять новый судебный акт, которым в иске ЗАО "Энергокомплекс" отказать. Податель жалобы, указывает на то, что согласно Правилам пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства от 17.05.2002 N2 317, ООО "Мострансгаз" является эксплуатирующей организацией, которая на основании договора аренды от 19.12.2006 N201/1600-Д-135/2007, заключенного с ОАО "Газпром", имеет право временного владения и пользования имуществом ГРС-2 Г.Белая Калитва. Собственником имущества ГРС-2 Г.Белая Калитва является ОАО "Газпром". Согласно ст.209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Таким образом, распоряжается имуществом ГРС-2 Г.Белая Калитва может только ОАО "Газпром", собственник этого имущества. Документом, регулирующим правоотношения по выдаче технических условий дочерними предприятиями, эксплуатирующими объекты ОАО "Газпром", является Порядок выдачи технических условий на присоединение газопроводов к системам газоснабжения, эксплуатируемых дочерними обществами ОАО "Газпром", утвержденный 26.10.2004 Заместителем председателя правления ОАО "Газпром" Ананековым А.Г. На основании данного документа ООО "Мострансгаз" было разработано Положение о порядке выдачи технических условий и согласований на работы в зоне минимально-допустимых расстояний от магистральных газопроводов, подключение к объектам ЕСГ и заключений о технической возможности подачи газа. Данное Положение утверждено 14.05.2005 Генеральным директором 000 "Мострансгаз". Технические условия на подключение к объектам ЕСГ выдаются эксплуатирующей организацией, т.е. ООО "Мострансгаз" в порядке, утвержденном Положением. На основании Заявления заказчика техническое управление ООО "Мострансгаз" готовит проект технических условий и направляет на утверждение Департаменту по транспортировке, подземному хранению и использованию газа ОАО "Газпром". ТУ для присоединения проектируемых газопроводов-отводов к объектам ЕСГ и распределительных газопроводов к отдельным выходам существующих ГРС разрабатываются Управлением по транспортировке газа и газового конденсата Департамента на основании проекта ТУ, полученного от ООО "Мострансгаз", согласовываются Управлением по газификации и использованию газа Департамента и утверждаются Департаментом. Отказ в выдаче ТУ готовит Управление по газификации и использованию газа Департамента и передает в ООО "Мострансгаз" для передачи Заказчику. Таким образом, ООО "Мострансгаз", являясь эксплуатирующей организацией, арендуемой у ОАО "Газпром" его имущество - ГРС-2 Г.Белая Калитва, действуя согласно утвержденным правилам выдачи технических условий, неправомочен, не имеет право решать вопрос о выдаче или отказе в выдаче ТУ на подключение к ГРС-2 Г.Белая Калитва.

В отзыве на апелляционные жалобы ЗАО "Энергокомплекс" просит решение Арбитражного суда Ростовской области в части обязания ООО "Мострансгаз" выдать ЗАО "Энергокомплекс" технические условия на подключение газопровода высокого давления от ГРС-2 г. Белая Калитва до ГРП завода "БКМПО", состоящего из труб d=273 мм, протяженностью 6,2 км, литер 4, кадастровый (или условный) номер 61-61-07\057\2005-023 оставить без изменения, в остальной части решение изменить, удовлетворить требования истца в полном объеме.

Порядок выдачи технических условий регулируется "Правилами подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно - технического обеспечения", "Правилами определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно - технического обеспечения", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006г. N283, которые были разработаны и утверждены Правительством во исполнение ст. 48 Градостроительного кодекса РФ. ООО "Мостранегаз" является эксплуатирующей организацией ГРС-2 г.Белая Калитва и как установлено вступившими в законную силу постановлениями Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа по отношению к ЗАО "Энергокомплекс" является газораспределительной организацией (постановление по делу N А53-14519/2006-С6-34 от 17.05.2007г., постановление по делу N2 А53-1941/2007-С6-48 от 21.11.2007г., постановление по делу N2 А53-2250/2007-С6-47 от 22.11.2007г.). Данные выводы суда в порядке ч.2 ст. 69 АПК РФ имеют преюдициальное значение.

В соответствии с нормами действующего законодательства, и локальными актами ответчиков, регулирующих отношения по выдаче технических условий, истец неоднократно обращался с соответствующими письмами в ООО "Мострансгаз"- эксплуатирующую организацию ГРС-2 по вопросу выдачи технических условий. Мотивированного отказа в выдаче технических условий в адрес истца не поступало. Доводы ОАО "Ростовоблгаз" о том, что ЗАО "Энергокомплекс" не могут быть выданы условия для подключения спорного газопровода к ГРС-2, в связи с тем, что не проведены работы по установке ГРПБ, опровергаются, выданными 22 января 2007 года ОАО "Ростовоблгаз" техническими условиями на подключение газопровода высокого давления к ГРС -2 г. Белая Калитва (т.1, л.Д. 36-37) и не могут служить основанием для отмены судебного решения в части обязания ООО "Мострансгаз" выдать технические условия ЗАО "Энергокомплекс". ГРС-2 имеет два выхода с Р = 1,2 МПа, к первому выходу подключен существующий, но не действующий газопровод ОАО "Ростовоблгаз", т.е ОАО "Ростовоблгаз" имеет доступ к газотранспортной системе, и возможность получения газа от ГРС -2 г. Белая Калитва, в связи с чем права ОАО "Ростовоблгаз" не нарушаются. Технические условия от 22.01.2007г., выданные ОАО "Ростовоблгаз" на подключение не принадлежащего ОАО "Ростовоблгаз" газопровода, являются незаконными и подлежат отмене, как недействительные.

В судебном заседании представители ОАО "Ростовоблгаз" поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение Арбитражного суда Ростовской области отменить в части обязания ООО "Мострансгаз" выдать ЗАО "Энергокомплекс" технические условия на подключение газопровода высокого давления от ГРС-2 г. Белая Калитва до ГРП завода "БКМПО", состоящего из труб d=273 мм, протяженностью 6,2 км, литер 4, кадастровый (или условный) номер 61-61-07\057\2005-023, а также в части взыскания с ООО "Мострансгаз" в пользу ЗАО "Энергокомплекс" 6 000 рублей расходов по государственной пошлине и принять по делу новый судебный акт.

Представители ЗАО "Энергокомплекс" в судебном заседании возразили против удовлетворения апелляционных жалоб, поддержали доводы отзыва на апелляционные жалобы и дополнений к отзыву, просили решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.10.2007 в части обязания ООО "Мострансгаз" выдать ЗАО "Энергокомплекс" технические условия на подключение газопровода высокого давления от ГРС-2 г. Белая Калитва до ГРП завода "БКМПО", состоящего из труб d=273 мм, протяженностью 6,2 км, литер 4, кадастровый (или условный) номер 61-61-07\057\2005-023 оставить без изменения, в остальной части изменить, удовлетворить исковые требования полностью.

ОАО "Газпром", ООО "Мострансгаз", Ростовский УМГ филиал "Мострансгаз" в судебное заседание не явились, уведомлены надлежащим образом.

ОАО "Газпром" телеграммой от 22.01.2008 поддержало апелляционные жалобы ООО "Мострансгаз" и ОАО "Ростовоблгаз", просило решение по делу отменить, в иске ЗАО "Энергокомплекс" - отказать, рассмотреть дело в отсутствие представителя ОАО "Газпром".

ООО "Мострансгаз" 22.01.2008 представило ходатайство, в котором указало, что поддерживает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит рассмотреть дело в отсутствие его представителя.

В судебном заседании протокольным определением суда объявлялся перерыв с 16 по 23 января 2008 года.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, истцом на основании проектно-сметной документации, разработанной ОАО "Южтрубопроводстрой", прошедшей экспертизу промышленной безопасности, было осуществлено строительство газопроводов высокого и среднего давления, состоящий из трех отводов протяженностью 6,2 км., 0,57732 км. и 1,0904 км. Газопроводы построены и введены в эксплуатацию.

Истцом было зарегистрировано право собственности на трубопроводы, в т.ч. на спорный, что, подтверждается свидетельством о государственной регистрации права N АГ N2 584035 (т.1, л.д.11).

Как следует из текста генеральных соглашений от 05.03.2004г., 15.09.2004г., заключенных между ООО "Ростоврегионгаз", ООО "Энергокомплекс", ПК "Оптифуд" и ОАО "БКМПО", указанные газопроводы планировались как резервные для обеспечения нужд предприятий в газоснабжении, а также уменьшения затрат ПК "Оптифуд" и ОАО "БКМПО" на покупку и транспортировку газа.

После окончания строительства и ввода объекта в эксплуатацию, истец неоднократно обращался к ответчику ООО "Мострансгаз" в лице Ростовского УМГ по вопросу выдачи технических условий на подключение построенного газопровода к свободному второму выходу ГРС-2, однако, вопрос о выдаче технических условий истцу на подключение газопровода к свободному (незадействованному) выходу ГРС-2 разрешен не был, что и послужило основанием для обращения с настоящими требованиями в суд.

В соответствии со ст. 6, 7 ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" в Российской Федерации существует единая система газоснабжения и региональная система газоснабжения, представляющие собой имущественный и производственный комплекс, состоящий из технологически, организационно и экономически взаимосвязанных и централизованно управляемых производственных и иных объектов, предназначенных для добычи, транспортировки, хранения и поставок газа, и находится в собственности организации, образованной в установленных гражданским законодательством организационно-правовой форме и порядке, получившей объекты указанного комплекса в собственность в процессе приватизации, либо создавшей или приобретшей их на других основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Газотранспортной организацией, осуществляющей транспортировку газа и имеющей магистральные газопроводы и отводы газопроводов, является дочернее предприятие ОАО "Газпром" - ООО "Мострансгаз".

ОАО "Ростовоблгаз" как специализированная областная организация, занятая эксплуатацией систем газоснабжения территорий, обеспечения покупателей газом, а также оказывающая услуги по транспортировке газа по своим сетям, относится к газораспределительным организациям.

Согласно ст. 27 ФЗ "О газоснабжении" организации-собственники систем газоснабжения обязаны обеспечить недискриминационный доступ любым организациям, осуществляющим деятельность на территории Российской Федерации, к свободным мощностям, принадлежащих им газотранспортных и газораспределительных систем в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Доступ независимых организаций к газотранспортной системе ОАО "Газпром" осуществляется в порядке, установлено Положением об обеспечении доступа независимых организаций к газотранспортной системе ОАО "Газпром", утвержденном Постановлением Правительства РФ N 858 от 14.07.98г.

Согласно п.5 Положения, ОАО "Газпром" обеспечивает доступ независимых организаций к своей газотранспортной системе на основании договоров, заключаемых этими организациями с ОАО "Газпром" или по его поручению с его газотранспортными организациями при условии наличия свободных мощностей в газотранспортной системе от места подключения до места отбора газа на предлагаемый поставщиком период поставки газа; соответствии качества и параметров поставляемого газа стандартам и действующим в системе ОАО "Газпром" техническим условиям и другим нормативно-техническим документам; наличие к предлагаемой поставщиком дате начала поставки газа подводящим газопроводов у поставщиков и газопроводов-отводов к покупателям с пунктами учета и контроля.

Согласно п.4 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 5.02.98г. N 162, для использования газа в качестве топлива, покупатель должен иметь разрешение, которое выдается в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Технические условия на подключение к газотранспортной системе, выдаются соответственно газотранспортной или газораспределительной организацией при наличии упомянутого разрешения. Указанные документы являются основанием для проектирования газоснабжения вновь строящихся, расширяемых, реконструируемых и действующих организацией и установок.

Основанием для разработки проектов газоснабжения, согласно п.13 Правил пользования газом и предоставления услуг по газоснабжению в Российской Федерации от 17.05 .02г. N 317, является топливный режим, а также технические условия на присоединение к газораспределительной системе и технические условия по эффективному использованию газа, которые, согласно п.15 Правил, выдаются газораспределительной организацией. Согласно п.19 Правил, технические условия на присоединение и технические условия по эффективному использованию газа являются обязательными к исполнению. Согласно п.п. 20-26 данных Правил, последствием соблюдения указанных в п.п. 13-15 требований, является строительство, приемка в эксплуатацию построенного объекта, является пуск газа на основании разрешения, выдаваемого органом государственного надзора по результатам обследования готовности оборудования к приему газа.

Таким образом, исходя из требований указанных актов, для эксплуатации газопровода, еще на стадии проектирования, необходимо наличие разрешения на использование газа в качестве топлива, установление топливного режима, технических условий на подключение к газотранспортной системе и технических условий на присоединение к газораспределительной системе, если поставка газа проектируется через сети газораспределительной системы.

Истцом в подтверждение согласования газотранспортной организации на подключение к газотранспортной системе представлены неоднократные обращения к ответчику ООО "Мострансгаз", переписку между истцом, ответчиком и 3-м лицом, рабочий проект на строительство, согласование актов выбора земельного участка, заключение 3-го лица о технической возможности подачи газа, подтверждение ответчика о возможности подключения проектируемого газопровода, технические условия на пересечение (т.1, л.д.18, 20, 23, 24, 26, 27, 29-35, т.2, л.Д. 13,36,47,75,80,81).

Кроме того, в материалах дела имеется также проект технических условий на подключение к ГРС - Г.Белая Калитва газопровода высокого давления ЗАО "Энергокомплекс", выданный ООО "Мострансгз" 11.12.06г. (т.2, л.Д. 12) и обращение ОАО "Ростовоблгаз" к ЗАО "Энергокомплекс" с предложением о продаже объекта: газопровода высокого давления (т.1, л.д.40).

В соответствии с п.п. 2.1.10 Правил безопасности систем газораспределния и газопотребления, утвержденных Постановлением Госгортехнадзора РФ от 18.03.03 N 9, проектная документация систем газораспределения и газопотребления до утверждения должна быть согласована заказчиком с газораспределительной организацией на соответствие ее выданным техническим условиям. Технические условия на присоединение к газораспределительной сети выдаются, как правило, газораспределительными организациями.

ЗАО "3нергокомплекс" согласовало технические условия на пересечение, но не согласовало технические условия на подключение. Однако, как видно из заключения эксперта на соответствие проекта требованиям промышленной безопасности от 19.05.05г., проект выполнен основании технических условий от 10.03.05г. и соответствует требованиям промышленной безопасности. На рабочем проекте на газопровод высокого давления от ГРС-2 Г.Белая Калитва до ГРП завода ОАО "БКМПО" имеется запись о том, что технические условия ООО "Мострансгаз" N АА -14 \9 от 11.01.05 г. при проектировании выполнены, проект согласован. В письме ООО "Мострансгаз" от 28.11.06г. N2 961 сообщает, что в связи с завершением строительства и вводом в эксплуатацию газопровода ООО "Энергокомплекс" просит решить вопрос подключения его к незадействованному выходу ГРС-2, к этому письму приложено техническое заключение.

Кроме того, при выдаче технических условий на пересечение ООО "Мострансгаз" согласовало подключение ЗАО "Энергокомплекс" к незадействованному выходу ГРС Г.Белая Калитва при выполнении технических условий филиала "Белокаливенскмежрайгаз" ОАО "Ростовоблгаз". О наличии технической возможности подключения к незадействованному выходу ГРС-2 ООО "Мострансгаз" свидетельствует письмо ОАО "Ростовоблгаз" в адрес 000 "Мострансгаз" от 09 .11.06г.

Указанные обстоятельства установлены вступившим в законную силу постановлением ФАС СКО от 17.07.07г. по делу N2A53-14519\06-C6-34.

Решением суда от 14.06.07г. по делу N2A53-2408\07-C-32 также были установлены следующие обстоятельства: проект на строительство спорного газопровода высокого давления был согласован с Ростовским УМГ - филиалом 000 "Мострансгаз", а также с ОАО "Ростовоблгаз" в лице его филиала "Белокалитвенскмежрайгаз", что подтверждается заключением о технической возможности подачи газа от 9.10.04г. и актами выбора земельного участка. Также на рабочем проекте на спорный газопровод имеется запись о том, что технические условия ООО "Мострансгаз" N АА-14\9 от 11.01.05г. при проектировании выполнены, проект согласован. В п.14 указанных технических условий имеется указание на то, что ОАО "Ростовоблгаз" как собственнику сетей, необходимо выполнить их реконструкцию с монтажом ГРПБ для прекращения отбора газа от ГРС-1. Выполнение указанных требований приведет к соблюдению технических требований эксплуатации спорного объекта за счет выравнивания давления подачи газа и исключит опасность его эксплуатации.

Порядок выдачи технических условий на присоединение газопровода к системам газоснабжения, эксплуатируемым дочерними обществами ОАО "Газпром" установлен распоряжением ОАО "Газпром" от 26.10.04г. N 291 (т.2, л.д. 87-88). Согласно установленного порядка, технические условия на присоединение к системам газоснабжения разрабатываются на основании заявления заказчика (потребителя), направленного в соответствующее дочернее газотранспортное общество ОАО "Газпром". Проект технических условий разрабатывается газотранспортной организацией в течение 5 дней и направляется на утверждение в Департамент по транспортировке, подземному хранению и использованию газа ОАО "Газпром".

При этом, ответчиком ООО "Мострансгаз" в материалы дела представлено письмо (т.2, л.д. 48), согласно которому 11.01.07г. им одновременно в адрес Департамента по транспортировке, подземному хранению и использованию газа ОАО "Газпром" направлены два обращения: ЗАО "3нергокомплкс" и ОАО "Ростовоблгаз" по вопросу выдачи технических условий на подключение незадействованного второго выхода ГРС-2 Г.Белая Калитва. При этом, технические условия на подключение истца, направлены на подключение уже построенного и введенного в эксплуатацию объекта, тогда как технические условия 3-го лица направлены в отношении проектируемого к строительству объекта.

Как установлено распоряжением ОАО "Газпром" N 291 от 26.10.04г. выдача технических условий производится в течение 5 дней с даты получения ООО "Межрегионгаз соответствующего запроса от газотранспортной организации. При этом, п.7 распоряжения установлены всего три случая отказа в выдаче технических условий, при этом отмечено, что указанных случаях готовится мотивированный отказ, которые потом передается заявителю.

Согласно п.2.1.12 Правил безопасности систем газораспределения и газопотребления, утвержденных постановление Госгортехнадзора РФ от 18.03.03 N 9, технические условия включают в себя сведения о точке подключения на газораспределительной сети с указанием ее местоположения в плане, давлении газа в точке подключения, диаметре и материале труб, средствах электрохимической защиты (для стального газопровода), а также данные о коррозийной агрессивности грунтов и наличии источников блуждающих токов.

Технические условия - это документ, являющийся основанием для разработки проекта газоснабжения вновь строящихся, расширяемых, реконструируемых и действующих систем и установок, газоиспользующего оборудования. Технические условия представляют собой проектно-конструкторскую документацию, реализацией которых своим конечным результатом является создание объектов газораспределительной системы.

При этом, согласно разделу 111 ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации", регламентирующего порядок заключения договоров, для использования газа в качестве топлива, покупатель должен иметь разрешение, которое выдается в порядке, установленном Правительством РФ. Технические условия на подключение к газотранспортной системе выдаются соответственно газотранспортной или газораспроеделительной организацией при наличии упомянутого разрешения. Указанные документы являются основанием для проектирования газоснабжения вновь строящихся, расширяемых, реконструируемых и действующих организаций и установок.

Таким образом, анализ указанных нормативных актов свидетельствует о том, что технические условия на подключение необходимы на стадии проектирования, т.е. до начала строительства и ввода объекта в эксплуатацию. При этом, требования к обязательности получения технических условий, прежде всего обусловлена нормами промышленной безопасности.

С учетом имеющихся в материалах дела согласований как проектов, так и согласований на пересечение, подключение построенного газопровода, состоявшихся и вступивших в законную силу судебных актов, в том числе, по делу N А53-1941\07-С6-48, где установлены обстоятельства соответствия построенного газопровода требованиям промышленной эксплуатации, вывод суда первой инстанции о том, что газопровод высокого давления, построенный истцом, хоть и не прошел установленную распоряжением ОАО "Газпрома" N291 от 26.10.04г. процедуру, но в результате признан полноценным с точки зрения промышленной безопасности объектом является правомерным.

Суд обосновано указал, что неполучение истцом технических условий на подключение в порядке, установленном распоряжением ОАО "Газпром", не могло зависеть от его действий, так как на протяжении более чем 2-х лет, истец в различной форме обращался к дочернему обществу ОАО "Газпром" - ООО "Мострансгаз" с просьбой о подключении, о согласовании, о выдаче технических условий, о врезке и т.д. Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что истцом построен объект, которой в случае его функционирования в соответствии с целями, для которых он строился, должен будет заменить, а истец принять на себя те функции, которые для ОАО "БКМПО" и ПК "Оптифуд" выполняло ОАО "Ростовоблгаз" газораспределительные.

В соответствии со ст. 26 ФЗ О газоснабжении в РФ" организациям-собственникам систем газоснабжения, поставщикам газа или уполномоченным ими организациям запрещается совершать действия, нарушающие антимонопольное законодательство, в том числе такие действия, как: необоснованные отказы от заключения договоров с отдельными потребителями при наличии ресурсов газа и возможностей его транспортировки; создание препятствий независимым организациям для доступа на рынок газа.

Необходимость обращения с исковым требованием об обязании ООО "Мострансгаз" выдать технические условия обусловлена прежде всего вступившим в законную силу судебным актом по делу N A53-11251\06-C4-50, где судом установлено, что отсутствие технических условий на присоединение к газотранспортной системе ОАО "Газпром" путем присоединения к свободному выходу ГРС-2 г.Белая Калитва, безусловно препятствует истцу осуществить пуск газа по имеющимся у него газопроводам. Использованию принадлежащего истцу газопровода препятствует отсутствие технических условий на такое присоединение, при таких обстоятельствах, препятствия в пользовании принадлежащим истцу газопроводами связаны с отсутствием у истца в установленном законом порядке разрешения на присоединение к газотранспортной системе ОАО "Газпром".

Суд считает, что требования истца в части обязания выдачи технических условий являются надлежащим способом защиты права.

Разрешение для использование газа в качестве топлива наличие которого необходимо при выдаче технических условий на подключение в соответствии с Правилами поставки газа в РФ, утвержденных Постановлением Правительства от 5.0.98г. N 162, в данном случае не требуется, так как газопровод высокого давления был построен во исполнение генеральных соглашений от 5.03.04г. и 14.09.04г., заключенных между ОАО БКМПО", ООО "Ростоврегионгаз" и ЗАО "Энергокомплекс", где потребители газа имеют такого рода разрешения. Кроме того, в октябре 2004 г. ОАО "Ростовоблгаз" выдало истцу заключение о технической возможности подачи газа, как основного вида топлива, где указано, что газоснабжение с давлением 1,2 МПа для завода "БКМПО" возможно от ГРС-2 Г.Белая Калитва.

Требования истца об обязании ООО "Мострансгаз" выдать технические условия на подключение газопровода высокого давления от ГРС-2 Г.Белая Калитва до ГРП завод ОАО "БКМПО", состоящего из стальных труб д=273мм, протяженностью 6,2 км., литер 4, кадастровый (или условный) номер 6161-07\057\2005-023 удовлетворены судом правомерно.

Доводы истца о том, что основанием выдачи технических условий на подключение являются Правила подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического назначения, утвержденных Правительством РФ N 83 от 13.02.06г. и Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 9.06.07г. N 360, отклонены обоснованно, поскольку, указанными Правилами определен порядок подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического назначения, к которым газораспределительная система ОАО "Газпром" не относится.

Требования истца о признании недействительными выданных ОАО "Газпром" технических условий на подключение 22.01.07г. 000 "Мострансгаз" и ОАО "Ростовоблгаз" распределительного газопровода (Р=1,2МПа, д=273мм) к ГРС-2 Г.Белая Калитва, отклонены обосновано. Истцом не доказано и из материалов дела не усматривается то, каким образом и в чем затронуты интересы истца на получение ОАО "Ростовоблгаз" технических условий от 22.01.07г.

Требования истца в части обязания ОАО "Газпром", ООО "Мострансгаз" не чинить препятствия в подключении ко второму выходу ГРС-2 Г.Белая Калитва газопровода высокого давления от ГРС-2 Г.Белая Калитва дО ГРП завода ОАО "БКМПО", состоящего из стальных труб д=273мм, протяженностью 6,2 км, также не подлежат удовлетворению в виду следующего.

Истец считает, что поскольку он имеет в собственности газопровод, является правообладателем земельного участка, имеет все необходимые лицензии и специально обученный персонал для его эксплуатации, ОАО "Газпром" и его дочернее предприятие ООО "Мострансгаз" чинят препятствия в пользовании имуществом, которые выражаются в невыдаче истцу технических условий на подключение распределительного газопровода ко второму свободному выходу ГРС-2 Г.Белая Калитва Р= 1 ,2МПа и тем самым нарушают права истца как собственника объекта газораспределительной системы, которые подлежат защите в порядке СТ. 304 ГК РФ. Истец считает, что с момента регистрации объекта недвижимости в нарушение ст.209 ГК РФ он лишен по вине ответчиков возможности права пользования принадлежащим ему на праве собственника распределительным газопроводом высокого давления, протяженностью 6,2 км.

В соответствии со ст. 304 ГК РФ собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения. Истец фактически заявляет о чинении ему препятствий в пользовании, выражающихся в невыдаче ответчиками технических условий. Т.е. фактическое исполнение удовлетворенных требований об обязании выдать технические условия, должно предшествовать возникновению обстоятельств, свидетельствующих о том, что ответчиками чинятся какие-либо препятствия в их выдаче. Суд первой инстанции правильно указал, что препятствия, об устранении которых заявляет истец, еще не наступили и правомерно отказал в удовлетворении указанных исковых требований.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.10.2007 по делу N А53-3126/2007-С3-35 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

В.В. Галов О.Х. Тимченко