Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2008 г. N 15АП-1977/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А53-1654/2008-С4-4

23 апреля 2008 г.

15АП-1977/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 апреля 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуденица Т.Г.,

судей Ивановой Н.Н., Колесова Ю.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Жигало Н.А.

при участии:

от заявителя - ОАО "ПЗ им.Парижской Коммуны" - представитель не явился, уведомление от 04.04.2008г.,

от административного органа - РО ФСФР России в ЮФО - представителя Демичевой А.Г., паспорт серия 6004 N 516156, выдан ОВД Ворошиловского района г.Ростова-на-Дону 27.11.2003г., доверенность от 04.02.2008г. N 09-560,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу РО ФСФР России в ЮФО

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 07 марта 2008 года по делу N А53-1654/2008-С4-4,

принятое в составе судьи Сурмаляна Г.А.,

по заявлению открытого акционерного общества "Племенной завод им.Парижской Коммуны"

об отмене постановления Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе от 24.12.2007г. N 714 по делу об административном правонарушении N 945-2007-1-009-009,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Племенной завод им. Парижской Коммуны" (далее - акционерное общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением об отмене постановления Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе (далее - РО ФСФР России в ЮФО) от 24.12.2007г. N 714 по делу об административном правонарушении N 945-2007-1-009-009 о привлечении акционерного общества к административной ответственности по части 2 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда от 07 марта 2008 года по делу N А53-1654/2008-С4-4 заявленные требования удовлетворены на том основании, что административным органом пропущен срок давности привлечения акционерного общества к административно ответственности за вмененное правонарушение.

Не согласившись с принятым судебным актом, РО ФСФР России в ЮФО подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда от 07.03.2008г. отменить, отказать в удовлетворении заявленных требований, полагая, что объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.19 КоАП РФ, включает как неисполнение обязанности по раскрытию информации на рынке ценных бумаг, так и необеспечение эмитентом ее доступности в течение установленного законодательством срока с даты опубликования. При этом заявитель жалобы полагает, что данное правонарушение относится к категории длящихся.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Акционерное общество, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания в апелляционной инстанции, явку представителя не обеспечило, что не препятствует рассмотрению дела в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель РО ФСФР России в ЮФО поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя РО ФСФР России в ЮФО, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в связи с неисполнением обязанности по размещению в сети Интернет годового отчета за 2004-2006 годы, годовой бухгалтерской отчетности за 2005-2006 годы, устава, банковских реквизитов расчетного счета эмитента для оплаты расходов на изготовление копий документов и размера таких расходов, а также ввиду необеспечения доступности указанной информации в течение установленных сроков, постановлением РО ФСФР России в ЮФО от 24.12.2007г. N 714 по делу об административном правонарушении N 945-2007-1-009-009 акционерное общество привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.19 КоАП РФ, с назначением наказания в виде штрафа в размере 30000 рублей.

Частью 2 статьи 15.19 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг или лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка раскрытия информации на рынке ценных бумаг, обязанность по раскрытию которой предусмотрена законодательством.

В соответствии с требованиями, закрепленными в пункте 1 статьи 92 Федерального закона от 26.12.1995г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон от 26.12.1995г. N 208-ФЗ), открытое общество обязано раскрывать годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность; проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации; сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом; иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Приказом ФСФР России от 10.10.2006г. N 06-117/пз-н утверждено Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" (далее - Положение).

В соответствии с пунктом 8.2.4 Положения акционерное общество обязано опубликовать текст годового отчета на странице в сети Интернет в срок не позднее 2 дней с даты составления протокола (даты истечения срока, установленного законодательством Российской Федерации для составления протокола) общего собрания акционеров, на котором принято решение об утверждении годового отчета акционерного общества.

Пунктом 8.2.4 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от 16.03.2005г. N 05-5/пз-н и действовавшего до 01 февраля 2007 года, установлен трехдневный срок для опубликования текста годового отчета на странице в сети Интернет, исчисляемый с даты составления протокола общего собрания акционеров, на котором принято решение об утверждении годового отчета акционерного общества.

В силу пункта 1 статьи 47, подпункта 11 пункта 1 статьи 48 Федерального закона от 26.12.1995г. N 208-ФЗ утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности отнесено к компетенции годового общего собрания акционеров, которое проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Аналогичные сроки также определены в пункте 10.1 устава акционерного общества, утвержденного распоряжением Территориального управления Росимущества по Волгоградской области от 10.12.2004г. N 537-р.

Согласно пункту 1 статьи 63 Федерального закона от 26.12.1995г. N 208-ФЗ протокол общего собрания акционеров составляется не позднее 15 дней после закрытия общего собрания акционеров.

Таким образом, текст годового отчета за 2005 год должен был быть опубликован в сети Интернет не позднее 18 дней после даты проведения годового общего собрания, за 2006 год - не позднее 17 дней после даты проведения годового общего собрания. Поскольку годовое общее собрание акционеров проводится не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года, годовой отчет за 2005 год должен был быть опубликован акционерным обществом до 18 июля 2006 года, за 2006 год - до 17 июля 2007 года. Поскольку акционерное общество зарегистрировано 27 января 2005 года, обязанность опубликовывать годовой отчет за 2004 год у него отсутствует.

В соответствие с пунктом 8.3.5 Положения акционерное общество, на которое в соответствии с настоящим Положением не распространяются требования о раскрытии информации в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, обязано опубликовать текст годовой бухгалтерской отчетности на странице в сети Интернет не позднее 45 дней с даты истечения установленного законодательством Российской Федерации срока представления годовой бухгалтерской отчетности.

Согласно условиям приватизации ФГУП "Племенной завод имени Парижской Коммуны", утвержденным распоряжением территориального управления Росимущества по Волгоградской области от 10.12.2004г. N 537-р, акционерное общество создано при приватизации государственного унитарного предприятия в соответствии с планом приватизации, являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии 33783 именных обыкновенных бездокументарных акций номинальной стоимостью одной акции 100 рублей, который предусматривал возможность их размещения единственному учредителю - Российской Федерации в лице Росимущества. Исходя из содержания выписки из ЕГРЮЛ по состоянию на 19.05.2007г. единственным учредителем акционерного общества является территориальное управление Росимущества по Волгоградской области, размер уставного капитала не изменился с момента создания. Следовательно, акционерное общество не отвечает условиям, предусмотренным пунктами 5.1, 6.1 Положения, и не обязано раскрывать информацию в форме ежеквартальных отчетов сообщений о существенных фактах.

Аналогичные требования к порядку и срокам опубликования текста годовой бухгалтерской отчетности на странице в сети Интернет содержались в пунктах 8.3.5, 5.1, 6.1 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от 16.03.2005г. N 05-5/пз-н.

Пунктом 2 статьи 15 Федерального закона от 21.11.1996г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" установлена обязанность организаций представлять годовую бухгалтерскую отчетность в течение 90 дней по окончании года, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

Таким образом, акционерное общество обязано опубликовать текст годовой бухгалтерской отчетности на странице в сети Интернет не позднее 135 дней по окончании года.

В соответствии с пунктом 8.4.1 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от 16.03.2005г. N 05-5/пз-н, акционерные общества обязаны раскрывать информацию о содержании своих уставов со всеми внесенными в них изменениями и (или) дополнениями.

Акционерные общества, созданные до вступления в силу пункта 8.4.1 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР России от 16.03.2005г. N 05-5/пз-н, и не обязанные осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, публикуют текст устава со всеми внесенными в него изменениями и дополнениями в сети Интернет в срок не позднее 3 дней с даты вступления в силу пункта 8.4.1 Положения.

Согласно пункту 3 Приказа ФСФР России от 16.03.2005г. N 05-5/пз-н пункт 8.4.1 Положения в части акционерных обществ, не обязанных осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, вступает в силу по истечении трех месяцев с даты официального опубликования настоящего Приказа.

Первоначальный текст Приказа ФСФР России от 16.03.2005г. N 05-5/пз-н впервые официально опубликован 02.05.2005г., следовательно, указанный пункт вступил в силу 02.08.2005г.

Таким образом, общество должно было опубликовать устав не позднее 05.08.2005г.

В постановлении от 25.04.2006г. N 14741/05 Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указал, что невыполнение обществом предусмотренной нормативным правовым актом обязанности к установленному в нем сроку не может быть отнесено к категории длящихся правонарушений.

В силу части 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения.

Поскольку законодательством установлены определенные сроки раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, их нарушение эмитентом, в частности, акционерным обществом, не относится к длящимся правонарушениям, а является правонарушением, совершенным в момент истечения установленного законодательством предельного срока раскрытия информации.

Факт неопубликования акционерным обществом годового отчета за 2005-2006 годы, бухгалтерской отчетности за 2005-2006 годы, а также устава выявлен административным органом 30 октября 2007 года, что свидетельствует о пропуске двухмесячного срока давности привлечения к административной ответственности за совершение данных нарушений.

Довод административного органа о том, что административное правонарушение, совершенное акционерным обществом является длящимся, поскольку заключается также в необеспечении раскрытия вышеуказанной информации в течении установленного законодательством срока, не принимается судом апелляционной инстанции ввиду недоказанности.

Так, по результатам обозрения сайта акционерного общества в сети Интернет http://parizhskaya-kommuna.narod.ru/parizhskaya-kommuna.html установлено наличие следующей информации об акционерном обществе: списка аффилированных лиц по состоянию на 01.10.2007г. и на 01.01.2008г., выписки из ЕГРЮЛ, свидетельств государственной регистрации, о постановке на учет, о внесении записи в ЕГРЮЛ, кодов статистики, устава, годовых отчетом за 2005-2006 годы, в том числе бухгалтерской отчетности, аудиторского заключения за 2006 год.

Надлежащие доказательства отсутствия указанной информации на момент проведения проверки административным органом не представлены. Ошибочное указание акционерным обществом наименования сайта в списке аффилированных лиц не опровергает наличие данной информации на сайте в сети Интернет по адресу http://parizhskaya-kommuna.narod.ru/parizhskaya-kommuna.html.

Кроме того, в подтверждение вины акционерного общества в совершении вмененного административного правонарушения административным органом представлена распечатка с сайта в сети Интернет http://parizhskaya-kommuna.narod.ru/ по состоянию на 30.11.2007г., тогда как акт проверки составлен 30 октября 2007 года, протокол об административном правонарушении - 29 ноября 2007 года. При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции критически оценивает представленную распечатку с сайта как неотносимое и недопустимое доказательство по данному делу об административном правонарушении.

Распечатка главной страницы сайта http://parizhskaya-kommuna.narod.ru/parizhskaya-kommuna.html по состоянию на 21 декабря 2007 года свидетельствует о наличии указаний на информацию, которая должна быть раскрыта акционерным обществом.

В соответствии с пунктом 1.9 Положения эмитент обязан предоставлять копию каждого сообщения, в том числе копию каждого сообщения о существенном факте, публикуемого эмитентом в соответствии с настоящим Положением, а также копию зарегистрированных решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, проспекта ценных бумаг и изменений и/или дополнений к ним, отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, копию уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, копию ежеквартального отчета, копию иных документов, обязательное раскрытие которых предусмотрено главами VIII и X настоящего Положения, владельцам ценных бумаг эмитента и иным заинтересованным лицам по их требованию за плату, не превышающую расходы по изготовлению такой копии, в срок не более 7 дней с даты предъявления соответствующего требования.

Банковские реквизиты расчетного счета (счетов) эмитента для оплаты расходов по изготовлению копий документов, указанных в настоящем пункте, и размер (порядок определения размера) таких расходов должны быть опубликованы эмитентом на странице в сети Интернет.

Информация о банковских реквизитах расчетного счета (счетов) эмитента содержится в выписке из ЕГРЮЛ, опубликованной в сети Интернет, а также в опубликованном годовом отчете. Кроме того, акционерное общество опубликовало на сайте в сети Интернет информацию, обязательное раскрытие которой предусмотрено главой VIII Положения, и не обязано опубликовывать информацию о существенных фактах и ежеквартальные отчеты, дополнительный выпуск ценных бумаг акционерное общество не осуществляло. При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о возможности получения единственным акционером общества и иными заинтересованными лицами информации об акционерном обществе, соответствующей перечню, установленному пунктом 1.9 Положения, на сайте в сети Интернет.

При таких обстоятельствах, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого представленного доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недоказанности РО ФСФР в ЮФО совершения акционерным обществом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 15.19 КоАП РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 07 марта 2008 года по делу N А53-1654/2008-С4-4 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Т.Г. Гуденица

Судьи

Н.Н. Иванова Ю.И. Колесов