Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 июня 2008 г. N 15АП-2654/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А32-13305/2007-23/300-46/451

27 июня 2008 г.

15АП-2654/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июня 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 июня 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гиданкиной А.В.

судей Винокур И.Г., Шимбаревой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Гиданкиной А.В.

при участии:

от заявителя: Галустян Н.О. - представитель по доверенности от 06.07.2007 г. б/н

от заинтересованного лица: Лотарева О.В. - представитель по доверенности от 29.05.2008 г. N 05-49/14398

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по г. Краснодару

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.03.2008 г. по делу N А32-13305/2007-23/300-46/451,

принятое в составе судьи Рыбалко И.А.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ЮгСтройСервис"

к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по г. Краснодару

о признании недействительным решения инспекции N 17-11/386/2925 от 16.04.2007 г. в части

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ЮгСтройСервис" (далее - Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по г. Краснодару (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения N 17-11/386/2925 от 16 апреля 2007 г. о привлечении к налоговой ответственности.

В судебном заседании Общество в порядке ст. 49 АПК РФ заявило ходатайство об уточнении заявленных требований и просило признать решение Инспекции недействительным в части доначисления налога на прибыль в сумме 1527203 руб., соответствующих пеней и штрафов, налога на добавленную стоимость в сумме 1288842 руб., соответствующих пеней и штрафов. В остальной части - заявило отказ от заявления.

Решением суда от 06 марта 2008 г. ходатайство заявителя об уточнении требований удовлетворено; признано недействительным решение Инспекции N 17-11/386/2925 от 16.04.2007 г. в части доначисления налога на прибыль в сумме 1527203 руб., производных пеней и штрафов, налога на добавленную стоимость в сумме 1288842 руб., производных пеней и штрафов. В остальной части принят отказ от заявленных требований, производство по делу по ним прекращено.

Судебный акт мотивирован тем, что налогоплательщиком условия, предусмотренные правилами ст. ст. 171, 172 НК РФ выполнены, суммы по сделкам, а в их числе суммы косвенных налогов уплачены, право на налоговый вычет подтверждено документально, наличие необоснованной налоговой выгоды материалами дела не подтверждено.

В части доначисления налоговым органом налога на прибыль в сумме 1527203руб., суд указал, что налог на прибыль доначислен без оснований, так как налогоплательщик выполнил все условия, предусмотренные ст. 252 НК РФ.

Не согласившись с принятым судебным актом, Инспекция подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований, заявленных Обществом, по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе.

По мнению подателя жалобы, в нарушение п. 4.2.1 договоров, заключенных Обществом с ДОАО "Электрогаз" ОАО "Газпром" Общество заключило договоры подряда с ООО "Дельта-Торг-Поставка". Договоры строительного подряда N 006-СП от 01.09.2005 г., N 007-СП от 20.09.2005 г. N 008-СП от 29.09.2005 г. между заказчиком "ЮгСтройСервис" и субподрядчиком ООО "Дельта-Торг-Поставка" были заключены до момента государственной регистрации и постановки на налоговый учет ООО "Дельта-Торг-Поставка" и в соответствии со ст. 168 ГК РФ сделки по вышеуказанным договорам строительного подряда ничтожны. Счета -фактуры по договорам подрядных работ ООО "Дельта-Торг-Поставка" оформлены с нарушением требований ст. 169 НК РФ.

Кроме того, хозяйственные операции между ООО "ЮгСтройСервис" и ООО "Дельта-Торг-Поставка" имеют формальный характер, фактически работы выполнены сотрудниками заявителя, действия ООО "ЮгСтройСервис" направлены на получение необоснованной налоговой выгоды, и свидетельствуют о его недобросовестности как налогоплательщика.

В отзыве на апелляционную жалобу, Общество просит решение суда оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения по мотивам, изложенным в отзыве.

Представители Инспекции и Общества, поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзыве.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества, по результатам которой составлен акт N 19-24/256/2187 от 16.03.2007 г.

Решением налогового органа N 17-11/386/2925 от 16.04.2007 г. Общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость, налога на прибыль, иные налоги, обществу доначислен НДС в размере 1288842 руб., пени по НДС - 24193,09 руб., налог на прибыль в ФБ - 413617,5 руб., налог на прибыль организаций, зачисляемый в бюджеты субъектов РФ - 1113585,5 руб., соответствующие пени и другие налоги.

Как следует из данного решения налогоплательщику доначислены налоги на прибыль и на добавленную стоимость по сделкам с ООО "Дельта-Торг-Поставка". Инспекцией отказано в возмещении сумм налога по сделкам с названным подрядчиком, а также доначислен налог на прибыль ввиду исключения расходов по сделкам с названным подрядчиком.

Общество, не согласившись с данным решением инспекции в части, обжаловало его в арбитражный суд Краснодарского края.

Согласно статье 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно пунктов 1, 2 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению. Невыполнение требований к счету-фактуре, не предусмотренных пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не может являться основанием для отказа принять к вычету суммы налога, предъявленные продавцом.

По смыслу указанных норм для получения права на вычеты по НДС необходимо: подтверждение фактической оплаты поставщику налога, включенного в стоимость товара (работы, услуги); оприходование данного товара (работы, услуги); приобретаемые товары (работы, услуги) должны предназначаться для производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектом налогообложения; наличие счета-фактуры, выставленного в соответствии со статьей 169 НК РФ.

В обоснование права на налоговый вычет по НДС общество представило договоры подрядных работ от 01.09.2005 г. N 006-СП (работы по объекту "Ремонт Лабораторно-бытового корпуса филиала "Краснодарэлектрогаз" - т. 1 л.д. 108), от 20.09.2005 г. N 007-СП (работы по объекту "Реконструкция базы отдыха "Видное" на 80 мест в п. Джубга" - т. 1 л.д. 109), от 29.09.2005 г. N 008-СП (работы по объекту "Реконструкция б/о "Видное га 80 мест в п. Джубга" - т. 1 л.д. 110), заключенные между обществом (заказчик) и ООО "Дельта-Торг-Поставка" (подрядчик), счета-фактуры N 189 от 30.12.2005 г., N 160 от 31.10.2005 г., N 187 от 30.12.2005 г., N 188 от 30.12.2005 г., N 179 от 30.11.2005 г., N 178 от 30.11.2005 г., N 159 от 31.10.2005 г. (том 1 л.д. 117, 119, 121,123,125,128,130), акты выполненных работ за декабрь от 30.12.2005 г., за октябрь от 30.10.2005 г., за ноябрь 2005 г. от 30.11.2005 г. (том 1 л.д. 118,120, 122,124,126-127, 129,131), платежные поручения N 169 от 05.05.2006 г., N 150 от 20.04.2006 г., N 172 от 10.05.2006 г., N 146 от 19.04.2006 г., N 161 от 04.05.2006 г., N 94 от 21.03.2006 г., N 144 от 18.04.2006 г., N 97 от 23.03.2006 г., N 115 от 31.03.2006 г., N 104 от 27.03.2006 г., N 113 от 30.03.2006 г., N 108 от 28.03.2006 г., N 111 от 29.03.2006 г. (т. 1 л.д. 29-35, т. 2 л.д. 19-31).

В ходе проверки установлено, что договоры строительного подряда от 01.09.2005 г. N 006-СП, от 20.09.2005 г. N 007-СП, от 29.09.2005 г. N 008-СП были заключены до момента регистрации и постановки на налоговый учет ООО "Дельта-Торг-Поставка" - 18.10.2005 г. На момент проверки и в судебное заседание генподрядчик ООО "ЮгСтройСервис" не представил копию лицензии на осуществление строительной деятельности субподрядчика ООО "Дельта-Торг-Поставка".

Согласно п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается образованным и его правоспособность наступает с момента его государственной регистрации и прекращается в момент его ликвидации. Следовательно, ООО "ЮгСтройСервис" не обладало правоспособностью юридического лица, необходимой для совершения действий, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, поэтому такие действия в соответствии со ст. 153 ГК РФ не могут быть признаны сделками.

В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна.

Налоговый орган провел встречную проверку ООО "Дельта-Торг-Поставка", по представленной информации ИФНС России N 2 по г. Краснодару данная организация зарегистрирована и состоит на налоговом учете 18.10.2005 г. С момента регистрации данная организация относится к категории налогоплательщиков, представляющих "нулевую" отчетность в налоговый орган, последняя отчетность представлена за 1 полугодие 2006 г.

Таким образом, не подтвержден факт начисления и уплаты в бюджет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) у субподрядчика ООО "Дельта-Торг-Поставка", которое не произвело начисление и уплату полученного налога в бюджет.

Тогда как в соответствии с п. 4 Определения Конституционного Суда РФ от 04.11.2004 г. N 324-О отказ в праве на налоговый вычет может иметь место, если процесс реализации товаров (работ, услуг) не сопровождается соблюдением корреспондирующей этому праву обязанности поставщика по уплате налога на добавленную стоимость в бюджет в денежной форме.

Кроме того, работниками МОРО (г. Краснодар, Динской район) ОРЧ N 2 (по линии БНП) ГУВД КК произведены опросы:

- Гуральниковой Е.В. (собственник здания по ул. Леваневского 106, с 01.10.2003 г. помещение для ООО "ДельтаТоргПоставка" не представляла, такое название никогда не слышала - т. 1 л.д. 42),

- Прилипко Н.М. (работавшего в ООО "Югстройсервис" с января 2005 г. в должности кровельщика на объекте в пос. Афипском, в 2006 г. - на базе отдыха в пос. Джубга, работы выполняла бригада общества, ООО "ДельтаТоргПоставка" работы не выполняла, посторонние лица на объектах отсутствовали - т. 1 л.д.43),

- Золотухина Д.В. (мастер ООО "Югстройсервис" с апреля 2005 г. по январь 2006 г., контролировал выполнение работ в пос. Афипском, перечислил работы, которые выполнялись либо непосредственно силами сотрудников общества, состоящими в штате предприятия, либо бригадами работников, привлекавшимся по трудовым договорам, единственный вид работ, выполнявшийся субподрядной организацией - монтаж наливных полов. Название ООО "ДельтаТоргПоставка" не знает, представителей данной организации на объектах в пос. Афипском не видел. - т. 1 л.д. 44-45),

- Троценко С.А. (кровельщик ООО "Югстройсервис" с 2005 г. в составе бригады, в 2005 г. работал на объекте в пос. Афипском, перечислил кровельные работы, выполненные бригадой, в 2006 г. бригада работала на базе отдыха в пос. Джубга, все кровельные работы выполнены бригадой. На данных объектах ООО "ДельтаТоргПоставка" кровельные работы не выполняло, данное название не знакомо - т. 1 л.д. 46),

- Волков И.А. (каменщик ООО "Югстройсервис" с 2004 г., в 2005-2006 г.г. работал на объектах - производственная база "Краснодарэлектрогаз" в пос. Афипском и на базе отдыха "Видное" в пос. Джубга, перечислил выполняемые работы, ООО "ДельтаТоргПоставка" не знает, работали ли на объектах люди ООО "ДельтаТоргПоставка" не знает, однако видел, что другие каменщики также получали зарплату у Лебедева - т. 1 л.д. 47-48),

- Фролов А.Я. (сварщик ООО "Югстройсервис" с 2003 г., перечислил работы, осуществленные на объектах в п. Яблоновском, п. Джубга база отдыха "Видное" в 2005 г. Работников иных организаций, выполнявших работы на базе отдыха "Видное", не видел. ООО "ДельтаТоргПоставка" и его работников не знает - т. 1 л.д. 49-50),

- Тетерина Н.К. (плиточник ООО "Югстройсервис" с 2003 г., в 2005-2006 г.г. работала на объектах филиала "Краснодарэлектрогаз", производственные базы в п. Афипском и п. Яблоновском, перечислила выполненные работы, параллельно с работниками Общества на объектах никакие другие работники плиточные работы не осуществляли, ООО "ДельтаТоргПоставка" не знает - т. 1 л.д. 51),

- Скидан А.И. (и.о. филиала "Краснодарэлектрогаз" ДОАО "Электрогаз" в п. Афипском, в начале 2005 г. работал начальником участка в пос. Яблоновском, все работы по капитальному ремонту базы в пос. Яблоновском выполнялось ООО "Югстройсервис", перечислил работы. ООО "ДельтаТоргПоставка" не знает. Единственно другие лица выполняли работы по заливке бетонных полов в столовой и ремонту кровли цеха. О том, что ООО "ДельтаТоргПоставка" как субподрядчик ООО "Югстройсервис" выполняло строительно-монтажные работы на производственной базе в пос. Яблоновском ему неизвестно. На объекте никогда не видел рабочих, мастеров, прорабов, руководителя ООО "ДельтаТоргПоставка" - т. 1 л.д. 52-53),

- Заяц Ю.Е. (инженер отдела капитального строительства филиала "Краснодарэлектрогаз" с 2001 г., осуществляет технический надзор и контроль за выполнением работ на объектах филиала "Краснодарэлектрогаз". С начала 2005 г. контролировал ход и выполнение строительно-монтажных работ на объектах филиала - производственная база в пос. Яблоновском, база отдыха "Видное" (п. Джубга), производственная база в пос. Афипском. Подрядчиками являлись ООО "Югстройсервис", ООО "Еврострой", ООО "Югремтрой", ООО "Евростройремонт", руководителями которых являются Лебедев Н.Н., Лебедев Н.Е., Лебедев Ю.Н. Все строительно-монтажные работы выполнялись силами вышеуказанных организаций. Перечислил выполненные работы. ООО "ДельтаТоргПоставка" не знает, работников ООО "ДельтаТоргПоставка" на объектах не видел - т. 1 л.д. 54-55).

Проанализировав представленные акты выполненных работ ООО "ДельтаТоргПоставка" и опросы работников Общества и заказчика "Краснодарэлектрогаз", суд апелляционной инстанции установил, что работы, выполненные работниками Общества, и работы, перечисленные в актах выполненных работ ООО "ДельтаТоргПоставка", совпадают.

В целях проверки доводов общества о том, что работы, выполненные обществом и субподрядной организацией, не совпадают, судом апелляционной инстанции у инспекции и общества были затребованы акты выполненных работ ООО "Югстройсервис" с заказчиком по всем представленным договорам, для чего рассмотрение жалобы откладывалось.

Стороны не выполнили определение суда от 11.06.2008 г., пояснили, что акты выполненных работ ООО "ЮгСтройСервис" с заказчиком по всем представленным договорам у них отсутствуют.

В целях подтверждения своих доводов обществом представлены незаверенные ксерокопии объяснений бывших работников общества Золотухина Д.В. (в 2005 г. работал на объекте в пос. Афипском, какие работы выполнял, о выполнении работ субподрядчиками на объекте ему было известно из разговоров рабочих и прорабов, однако лично с работниками субподрядчика не знаком, наименование фирмы субподрядчика неизвестно), Волкова И .А. (в 2005 г. работал на объекте в пос. Афипском, в 2006 г. работал на объекте в пос. Джубга, какие работы выполнял, на объекте работы осуществлялись различными организациями, не известно выполнялись ли работы самим заказчиком или другими строительными орагнизациями, кто что делал кроме меня мне неизвестно), Прилипко Н.М. от 11.01.2008 г. (в 2005 г. работал на объекте в пос. Афипском, в 2006 г. - в пос. Джубга, какие работы выполнял, названия субподрядчиков и наименование заказчиков не знает) (том 2 л.д. 60-63).

В определении от 25.07.2001 г. N 138-О Конституционный Суд Российской Федерации разъяснил, что по смыслу положения, содержащегося в п. 7 ст. 3 НК РФ, в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности налогоплательщиков.

Это означает, что правовой защитой пользуются налогоплательщики, которые в полном объеме исполняют свои обязанности по правильному исчислению, удержанию, полному и своевременному перечислению в бюджет законно установленных налогов и сборов, а также по соблюдению необходимых условий предоставления налоговых вычетов. Лица, недобросовестно выполняющие свои налоговые обязанности, не могут пользоваться теми же правами, что и законопослушные налогоплательщики.

Поскольку возмещении налогоплательщику уплаченного им поставщику НДС производится в размере положительной разницы между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленного им по операциям, признаваемым объектом налогообложения, налоговый орган вправе отказаться в возмещении налога на сумму вычетов, не подтвержденных надлежащими документами.

Установление в ходе судебного заседания факта недобросовестности налогоплательщика влечет отказ в удовлетворении требований о возмещении уплаченного НДС.

В постановлении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.10.2005 г. N 4047/05 указано, что для применения вычетов по налогу на добавленную стоимость налогоплательщик обязан доказать правомерность своих требований. При этом документы, представленные налогоплательщиком, должны отвечать установленным требованиям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает правовые последствия.

Отказ в праве на налоговый вычет может иметь место, если процесс реализации товаров (работ, услуг) не сопровождается корреспондирующей этому праву обязанности по уплате налога на добавленную стоимость в бюджет. При решении вопроса о применении налоговых вычетов следует учитывать результаты встречных проверок налоговым органом достоверности, комплектности и непротиворечивости представленных документов, проверки предприятий-поставщиков с целью установления факта выполнения безусловной обязанности поставщиков уплатить НДС в бюджет в денежной форме (Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2005 г. N N 9841/05, 10053/05, 10048/05).

Обязанность налогового органа доказать соответствие оспариваемого решения закону или иному нормативному правовому акту не освобождает налогоплательщика от представления доказательств по его доводам. Налогоплательщик, не воспользовавшийся своим правом обеспечить надлежащее документальное подтверждение достоверности сведений, изложенных в документах, на основании которых он претендует на налоговый вычет, несет риск неблагоприятных последствий своего бездействия.

В соответствии с пунктом 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12.10.2006 г. N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом. Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

Представленные в материалы дела документы не доказывают реальность спорных сделок Общества с ООО "Дельта-Торг-Поставка".

Суд апелляционной инстанции, исследовав представленные в дело доказательства и доводы лиц, участвующих в деле, согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценив их в совокупности и взаимосвязи с учетом положений ст. 71 АПК РФ, пришел к выводу о том, что налогоплательщик не подтвердил право на налоговый вычет по НДС по сделкам с ООО "Дельта-Торг-Поставка" в спорный период.

Согласно статье 247 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком, под которой для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

В пункте 1 статьи 252 Кодекса установлено, что в целях главы 25 Кодекса налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов; расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Таким образом, право налогоплательщика на уменьшение полученных доходов в целях обложения налогом на прибыль на величину произведенных расходов непосредственно зависит от представления им соответствующих документов, подтверждающих затраты.

Следовательно, для признания за налогоплательщиком права на вычет налога на добавленную стоимость и на уменьшение налогооблагаемой прибыли на сумму произведенных затрат требуется подтверждение факта совершения реальных хозяйственных операций по реализации товаров.

Исходя из Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Поскольку реальность сделок Общества с ООО "Дельта-Торг-Поставка" не подтверждена, вывод налогового органа о том, что понесенные расходы по данным сделкам в сумме 6358345 руб. не уменьшают налогооблагаемую прибыль организации правильный.

Следовательно, решение налогового органа N 17-11/386/2925 от 16.04.2007 г. в части доначисления налога на прибыль в сумме 1527203 руб., НДС в сумме 1288842 руб., соответствующих пеней и штрафов соответствует НК РФ.

При таких обстоятельствах решение суда подлежит изменению в силу п. 2,3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

В соответствии со статьями 101, 102, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьями 333.17, 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 1000 руб. относятся на общество.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Краснодарского края от 06.03.2008 г. по делу N А32-13305/2007-23/300-46/451 отменить в части признания недействительным решения N 17-11/386/2925 от 16.04.2007 г. в части доначисления налога на прибыль в сумме 1527203 руб., производных пеней и штрафов, НДС в сумме 1288842 руб., производных пеней и штрафов.

В данной части в удовлетворении требований ООО "ЮгСтройСервис" отказать.

В остальной части оставить решение суда без изменения.

Взыскать с ООО "ЮгСтройСервис", ИНН 2312100149, в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 1000 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.В. Гиданкина

Судьи

И.Г. Винокур Н.В. Шимбарева