Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2008 г. N 15АП-586/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А32-20479/2007-1/502-Б

08 июля 2008 г.

15АП-3402/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 июля 2008 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей А.В. Гиданкиной, Ю.И. Колесова

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Винокур И.Г.

при участии:

от заявителя ООО "Строймед-2001": Пендюрин Н. П. паспорт 60 05 N 025153 выдан 03.06.2004 г. ОВД Пролетарского района г. Ростова-на-Дону по доверенности б/н от 07.05.2008 г.

от конкурсного управляющего: представитель Киселев Д.Б. по доверенности от 15.05.08г.

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежаще.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Строймед-2001"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.05.2008 года по делу N А32-20479/2007-1/502-Б

принятое в составе судей Колгановой Т.С., Тумановой Л.Р., Тушевой О.И.

по заявлению ООО "СочиОйлСтрой"

о несостоятельности (банкротстве) ООО "СочиОйлСтрой"

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "СочиОйлСтрой" в лице генерального директора Киселева Н.Л. обратилось в Арбитражный суд с заявлением о прекращении производства по делу со ссылкой на то, что ООО "СочиОйлСтрой" не подавало заявления о признании его несостоятельным (банкротом) и не имело намерений его подавать.

Решением суда от 06.05.08г. в удовлетворении заявления ООО "СочиОйлСтрой" о прекращении производства отказано. В удовлетворении заявления ООО "СочиОйлСтрой" о признании недействительным первого собрания кредиторов от 24.03.08г. отказано. В удовлетворении заявления ООО "СочиОйлСтрой" о приостановлении производства по делу отказано. ООО "СочиОйлСтрой" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. На должность конкурсного управляющего утвержден Сасин Н.И., вознаграждение конкурсному управляющему утверждено в размере 50 000 руб. в месяц за счет имущества должника. Назначено слушание дела в рамках конкурсного производства на 18.05.09г.

Судебный акт мотивирован тем, что обязательства должника перед Никишиным Е.Н. превышают 100 000 руб. и не исполнены более трех месяцев с момента наступления обязанности по их исполнению, при этом, полное удовлетворение указанных требований приведет к невозможности исполнения должником денежных обязательств, а также обязательств по уплате обязательных платежей в полном объеме перед другими кредиторами и существенно осложнит хозяйственную деятельность должника, что свидетельствует о соответствии указанных обстоятельств требованиям ст. 3, 6, 9 Закона о банкротстве, в связи с чем, установлена обоснованность введения в отношении ООО "СочиОйлСтрой" процедуры наблюдения. Отказ всех кредиторов, участвующих в деле о банкротстве, от заявленных требований или требования о признании должника банкротом суду не заявлен, учитывая, что доказательства погашения требований кредитора Никишина Е.Н. суду не представлено, суд пришел к выводу о том, что в удовлетворении заявления о прекращении производства по делу следует отказать, поскольку основания, предусмотренные, ст. 57 Закона о банкротстве отсутствуют. Судом первой инстанции не приняты доводы должника о необоснованном включении Никишина Е.Н. в реестр требований кредиторов, поскольку в пределах срока, установленного ст. 51 Закона о банкротстве, о рассмотрении дела, кредитор обратился в суд, что позволило временному управляющему провести первое собрание кредиторов с единственным установленным кредитором, отказ в принятии повлек бы грубое нарушение прав кредитора, кроме того, должник, в порядке, установленном п. 4 ст. 71 Закона о банкротстве, возражений в части пропуска срока суду не заявил, на основании п. 10 ст. 16 Закона о банкротстве с заявлением о разрешении разногласий об очередности удовлетворения требований в суд не обратился, кроме того, постановлением апелляционной инстанции судебный акт от 18.02.08г. о включении кредитора в реестр требований кредиторов оставлен без изменений. Судом в порядке ст. 15 Закона о банкротстве в удовлетворении заявления ООО "СочиОйлСтрой" о признании недействительным первого собрания кредиторов от 24.03.08г. отказано. Судом отказано в удовлетворении ходатайства ООО "СочиОйлСтрой" о приостановлении производства по делу, поскольку в апреле 2008 г. (после введения процедуры наблюдения) должником в суд подано заявление о признании недействительным договора обмена векселей от 25.03.05г., оспариваются обязательства по договору от 25.03.05г., возникшие между ООО "СочиОйлСтрой" и ООО "ЦУФПК "Кубань", а в реестр требований кредиторов включен иной кредитор. Учитывая, что обязательства должника не исполняются более трех месяцев и значительно превышают 100 000 руб., удовлетворение требований кредитора не является возможным, как и восстановление платежеспособности должника, принимая во внимание решения собрания кредиторов, руководствуясь ст. 3, 4, 6, 33, 53, п. 1 ст. 75 Закона о банкротстве, суд признал признаки банкротства должника установленными, должника несостоятельным (банкротом), открыл конкурсное производство. На должность конкурсного управляющего утвержден Сасин Н.И., утверждено вознаграждение за каждый месяц осуществления им своих полномочий в размере 50 000 руб. за счет имущества должника.

Общество с ограниченной ответственностью "Строймед-2001", учредитель ООО "СочиОйлСтрой", обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило отменить судебный акт.

По мнению подателя жалобы, в момент обращения Вениковой М.М. в суд с заявлением должника к ООО "СочиОйлСтрой" отсутствовали обстоятельства, свидетельствующие о том, что оно не в состоянии будет исполнить в установленные сроки (2012, 2013, 2014г.) денежные обязательства в размере 178 765 000 руб. На момент подачи заявления должника ООО "СочиОйлСтрой" не имело возможности даже знать о существовании векселей на сумму 139 000 000 руб., ставкой 130% годовых и сроком погашения 25.09.07г. В данном случае присутствуют признаки фиктивного банкротства, что в силу ст. 55 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" является основанием для принятия арбитражным судом решения об отказе в признании должника банкротом. Никишиным Е.Н. был пропущен установленный законом 30-дневный срок, а значит, он не имел права участвовать в первом собрании кредиторов ООО "СочиОйлСтрой" и принимать единолично все обжалуемые решения. Суд не дал правовой оценки заявлению ООО "СочиОйлСтрой" о том, что в нарушение закона временный управляющий не представил собранию своих предложений о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника и основания целесообразности введения последующих процедур банкротства. Решением Центрального районного суда г. Сочи признаны недействительными акты о протесте векселей в неплатеже, совершенные нотариусом Сочинского нотариального округа Краснодарского края Пинчук Е.П. 24.10.07г. В такой ситуации производство по делу о банкротстве подлежало приостановлению.

Представитель ООО "Строймед-2001" поддержал доводы жалобы, просил решение суда отменить.

Представитель конкурсного управляющего доводы жалобы отклонил, по основаниям, изложенным в отзыве и пояснениях к нему, просил решение суда оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда подлежит отмене в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 12 октября 2007 года определением Арбитражного суда Краснодарского края в отношении должника введена процедура наблюдения.

Определением от 12 ноября 2007 г. утвержден временным управляющим Сасин Н.И.

9 января 2008 года Никишин Е.Н. обратился в арбитражный суд с заявлением об установлении требований кредитора и о включении в реестр его требований в размере 590 750 тыс. рублей (139 млн рублей - вексельный долг, 451 750 тыс. рублей - проценты).

Арбитражный суд Краснодарского края определением от 18.02.2008, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2008, включил требования Никишина Е.Н. в размере 590 750 тыс. рублей в третью очередь реестра.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа постановлением от 29 мая 2008 г. N Ф08-2897/2008 отменил определение Арбитражного суда Краснодарского края от 18.12.2008 по делу N 32-20479/2007-1/502-Б-1-УТ и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2008. Заявление Никишина Е.Н. об установлении размера требований кредитора передал на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края в ином судебном составе.

Таким образом, на момент рассмотрения апелляционной жалобы, требования Никишина Е.Н. не установлены.

Согласно ст. 12 Федерального закона от 26.10.02 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов. В случаях, если в деле о банкротстве участвует единственный конкурсный кредитор или уполномоченный орган, решения, относящиеся к компетенции собрания кредиторов, принимает такой кредитор или уполномоченный орган.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления о признании недействительным собрания кредиторов от 24.03.08г., исходил из того, что собрание временным управляющим было правомочно проведено при участии единственного установленного кредитора Никишина Е.Н., который голосовал за открытие конкурсного производства в отношении ООО "СочиОйлСтрой".

Согласно ст. 15 Федерального закона от 26.10.02 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Суд апелляционной инстанции считает, что поскольку судебный акт, которым были установлены требования Никишина Е.Н. к ООО "СочиОйлСтрой" отменен, и вопрос об установлении его требований не решен, его участие в качестве кредитора с решающим голосом по вопросу открытия конкурсного производства не может быть признано законным, так как нарушает права и законные интересы, как должника, так и его учредителя.

На основании изложенного, решение суда, в части отказа в удовлетворении заявления о признании недействительным собрания кредиторов от 24.03.08г. подлежит отмене, с принятием судебного акта о признании недействительным собрания кредиторов от 24.03.08г.

Суд первой инстанции посчитал признаки банкротства должника установленными на основании отчета по итогам процедуры наблюдения от 24.03.08г., реестра требований по состоянию на 24.03.08г., протокола собрания кредиторов от 24.03.08г., и ходатайства временного управляющего о признании должника несостоятельным (банкротом) и установил, что восстановление платежеспособности должника невозможно, признаки преднамеренного и фиктивного банкротства не выявлены, средств достаточно для покрытия судебных расходов и выплату вознаграждения арбитражному управляющему. Установлены требования на сумму 590750000 руб. Балансовая стоимость имущества составляет на 01.04.07 - 17879800 руб.

Суд апелляционной инстанции не может признать достаточно обоснованным данный вывод по следующим основаниям:

Согласно п. 2 ст. 70 Федерального закона от 26.10.02 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника, в том числе результатов инвентаризации имущества должника при их наличии, анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, подготавливает предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих процедур банкротства.

Правила проведения арбитражным управляющим финансового анализа утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 N 367 (далее - Правила). В пункте 1 Правил определено, что при проведении финансового анализа арбитражный управляющий анализирует финансовое состояние должника на дату проведения анализа, его финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность, положение на товарных и иных рынках.

Согласно пункту 6 Правил финансовый анализ деятельности предприятия- должника должен содержать информацию о его состоянии не менее чем за двухлетний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника и динамику их изменения. При проведении финансового анализа арбитражный управляющий, выступающий как временный управляющий, использует результаты ежегодной инвентаризации, проводимой должником (пункт 3 Правил).

Финансовый анализ проводится на основании статистической, бухгалтерской и налоговой отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков; учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций; положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур; отчетности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений; материалов налоговых проверок и судебных процессов; нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника (пункт 4 Правил).

Судебной коллегией установлено, что временный управляющий не предпринял должных мер по проведению финансового анализа, истребованию бухгалтерских документов общества, материалов аудиторской проверки, результатов ежегодной инвентаризации, первичных бухгалтерских документов.

В разделе 3 анализа финансового состояния должника определение достоверности (недостоверности) имущества для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему (т. 3 л.д. 95) в примечании указано, что реальная стоимость имущества должника гораздо ниже его балансовой стоимости. Доказательства, на основании которых сделан данный вывод временным управляющим Сасиным Н.И. суду с анализом финансового состояния должника и отчетом временного управляющего в материалы дела не представлены, при этом из отчета (т. 3 л.д. 40) следует, что рыночная стоимость имущества не определялась.

По утверждению заявителя апелляционной жалобы, основания для признания должника банкротом отсутствуют, должник располагает имуществом, рыночная стоимость, которого значительно выше балансовой, общество обладает признаками платежеспособности, требования кредиторов к обществу не погашаются в виду наличия спора по сути требований.

Таким образом, имеющийся в деле анализ финансово-хозяйственного состояния должника выполнен без соблюдения норм и требований законодательства о несостоятельности (банкротстве) и не может быть признан достоверным, подтверждающим неплатежеспособность должника.

В судебное заседание представителем конкурсного управляющего представлен реестр требований кредиторов ООО "СочиОйлСтрой", согласно которого 26.05.08г. внесены сведения об установлении требования кредитора ООО "Промстроймонтаж" в сумме 61 788 460,58 руб., однако данные сведения являются не законными.

Из материалов дела следует, что ООО "Промстроймонтаж" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением об установлении требований кредитора в размере 61 788 460,58 руб. и 29 560 000 руб. основного долга.

Определением суда от 14.05.08г. приостановлено производство по делу в части установления требований в размере 29 560 000 руб. до рассмотрения иска о признании недействительным (ничтожным) договора займа от 01.03.06г., от 03.04.06г. и дополнительных соглашений к ним. Включены требования ООО "Промстроймонтаж" в размере 61 788 460,58 руб. основного долга в реестр требований кредиторов ООО "СочиОйлСтрой" в третью очередь.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.07.08г. отменено определение Арбитражного суда Краснодарского края от 14 мая 2008 года по делу N А32-20479/2007-1/502-Б-29-УТ в части включения требования ООО "Промстроймонтаж" г. Сочи в размере 61 788 460,58 руб. основного долга в реестр требований кредиторов ООО "СочиОйлСтрой" г. Сочи в третью очередь, направлен вопрос о включении требования ООО "Промстроймонтаж" в размере 61 788 460,58 руб. основного долга в реестр требований кредиторов ООО "СочиОйлСтрой" на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции. В остальной части определение суда оставлено без изменения.

Таким образом, на момент рассмотрения апелляционной жалобы не установлено ни одного требования кредиторов.

Согласно части 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Судом апелляционной инстанции установлено, что анализ финансово-хозяйственного состояния должника является недостоверным, первое собрание кредиторов незаконным и не установлено ни одного требования кредитора, следователь оснований для признания ООО "СочиОйлСтрой" несостоятельным (банкротом) и открытия конкурсного производства не имеется.

Судебный акт в данной части принят с нарушениями норм материального и процессуального права, которые привели к принятию неправильного решения, поэтому подлежит отмене.

Рассмотрение дела подлежит продолжению в рамках процедуры наблюдения в целях проведения временным управляющим анализа финансового состояния общества с учетом доводов должника и всех документов, необходимых для определения финансового состояния общества, а также выявления кредиторов.

Решение суда в части отказа в прекращении и приостановлении производства по делу подлежит оставлению без изменения. Ходатайство изложенное в жалобе учредителя о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу судебного акта по делу N А32-6445/2008-17/113 отклонению в виду отсутствия оснований предусмотренных ст.ст. 143,144,150 АПК РФ и ст. ст. 57,58 Закона о банкротстве.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.05.2008 года по делу N А32-20479/2007-1/502-Б отменить в части отказа в удовлетворении заявления о признании недействительным первого собрания кредиторов, признания ООО "СочиОйлСтрой" несостоятельным (банкротом) и открытия конкурсного производства, разъяснения последствий введения конкурсного производства, прекращения полномочий руководителя и иных органов управления должника, утверждения конкурсным управляющим Сасина Н.И. с вознаграждением 50 000 руб. за счет имущества должника и назначения слушания дела на 18.05.09г.

Удовлетворить заявление ООО "СочиОйлСтрой", признать недействительным первое собрание кредиторов от 24.03.08г.

Рассмотрение дела продолжить в рамках наблюдения.

Временному управляющему выполнить обязанности, предусмотренные ст. 67 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Арбитражному суду Краснодарского края назначить дату и время судебного заседания по рассмотрению отчета временного управляющего.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

И.Г. Винокур

Судьи

А.В. Гиданкина Ю.И. Колесов