Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2008 г. N 15АП-5234/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А32-11917/2007-55/274-2008-16/37

10 ноября 2008 г.

15АП-5234/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 30 октября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 ноября 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.

судей Галова В.В., Захаровой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.,

при участии:

от ответчика: Колпаковой Н.Г. по доверенности от 05.07.2008, Корзенникова В.Н. по доверенности от 19.07.2008, Бурштейна В.М. по доверенности от 19.07.2008,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Лазаренко Ирины Владимировны

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.07.2008 по делу N А32-11917/2007-55/274-2008-16/37

по иску Лазаренко Ирины Владимировны, г.Краснодар

к открытому акционерному обществу "Имени С.М. Кирова", ст.Платнировская

об обязании восстановить нарушенное право путем исключения приходной записи по лицевому счету эмитенты в отношении 17 000 акций и внесении записи о праве собственности истца на указанные акции,

принятое в составе судьи Грибовой А.И.

УСТАНОВИЛ:

Лазаренко Ирина Владимировна обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу "Имени С.М. Кирова" о восстановлении нарушенного права путем исключения приходной записи по лицевому счету эмитента в отношении 17000 обыкновенных акций акционерного общества и внесения соответствующей записи в реестр акционеров о праве собственности Лазаренко И.В. на 17000 обыкновенных акций ОАО "Имени С.М. Кирова".

Иск мотивирован тем, что истица с момента учреждения общества являлась акционером, владеющим 17000 шт. обыкновенных именных акций, что составляет 17 % уставного капитала. В течение трех лет истца надлежащим образом осуществляла права и обязанности акционера, присутствовала и голосовала на всех общих собраниях акционеров. По требованию истицы, Советом директоров ОАО "Имени С.М. Кирова" принято решение о проведении 06.06.2007 внеочередного общего собрания общества. Истица внесена в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составленном по состоянию на 13.04.2007. 06.06.2007 Лазаренко И.В. в регистрации было отказано в связи с выбытием из состава акционеров ОАО "Имени С.М. Кирова". Впоследствии истца была уведомлена о том, что в связи с неоплатой акций, распределенных при учреждении ОАО "Имени С.М. Кирова", 17000 шт. акций списаны с ее лицевого счета и зачислены на счет эмитента.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.10.2007 в иске отказано. Суд исходил из того, что перевод акций эмитенту соответствовал закону, поскольку свою часть распределенных при учреждении общества акций истица в установленный срок не оплатила и не доказала, что уставный капитал общества полностью сформирован.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 31.01.2008 решение отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции в связи с тем, что решение принято без надлежащей оценки совокупности имеющихся в деле доказательств.

Кассационная инстанция указала на отсутствие доказательств формирования уставного капитала ОАО "Имени С.М. Кирова" в меньшем размере, чем указано в учредительном договоре (100 000 руб.), уменьшения размера уставного капитала либо изъятия у истицы ее акций после истечения установленного учредительным договором 3-х месячного срока, реализации их другому лицу и оплаты уставного капитала за счет вырученных средств. Суд кассационной инстанции также указал на решающее доказательственное значение отчета о выпуске ценных бумаг для подтверждения размера оплаченного уставного капитала и отсутствие правового значения оплаты распределенных акций самой истицей, иным лицом, либо обществом заемными средствами, полученными от другого акционера. Отсутствуют доказательства соблюдения обществом порядка учета акций Лазаренко И.В. как обремененных обязательством по их полной оплате. Суд, оставив без внимания выводы регионального отделения ФСФР России, содержащиеся в письме от 26.07.07 N 03-2001 придал решающее значение выводам аудиторской проверки, по результатам которой было принято решение о списании спорных акции с лицевого счета Лазаренко И.В. и зачислении их на лицевой счет эмитента.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 08.07.2008 в иске отказано. Суд установил, что доказательства оплаты 17000 акций, распределенных истице при создании общества, отсутствуют, приходный кассовый ордер N 3 от 16.06.2004, на который ссылается Лазаренко И.В. как на доказательство оплаты, свидетельствует о внесении 17000 руб. в качестве займа обществу Колпаковым В.П. При проведении проверок по вопросу формирования уставного капитала ОАО "Имени С.М. Кирова" и законности действий его органов, проверяющие органы пришли к противоположным выводам, которые изложены в письмах отделения ФСФР в Прикубанском регионе от 26.07.2007 N03-2001 и РО ФСФР в ЮФО от 29.04.2008. При оценке обстоятельств, связанных с оплатой уставного капитала судом приняты во внимание выводы, изложенные в заключении аудитора и письме РО ФСФР в ЮФО от 29.04.2008 N04-2428, поскольку для повторной проверки был представлен полный пакт документов. Оценив доказательства в совокупности суд пришел к выводу о том, что уставный капитал ОАО "Имени С.М. Кирова" сформирован не в полном объеме. Регистрационными журналами реестродержателя подтверждается обременение распределенных Лазаренко И.В. акций обязательствами по их оплате. Решение совета директоров ОАО "Имени С.М. Кирова" о внесении изменений в реестр владельцев ценных бумаг принято в соответствии с Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 30.08.2001N 21 "О порядке учета в системе ведения реестра не полностью оплаченных акций и внесения в систему реестра изменений, касающихся перерегистрации акций, переходящих в распоряжение эмитента в случае их неполной оплаты в предусмотренный законом срок".

Лазаренко И.В. обратилась с апелляционной жалобой, в которой просила решение суда отменить, исковые требования удовлетворить. Жалоба мотивирована тем, что судом не применены нормы ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", п.7.1 Постановления федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 02.10.1997 N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг", ст.19.4 устава ОАО "Имени С.М. Кирова", с нарушением которых произведено списание спорных акций. Судом не учтено, что выводы РО ФСФР в ЮФО, изложенные в письме от 29.04.2008 N 04-2428 о том, что уставный капитал не был оплачен полностью, сделан на основании документов, представленных обществом после внесения исправлений в бухгалтерские документы на основании аудиторского отчета от 19.04.2007. В силу п.11 гл.II Приказа Минфина РФ от 22.07.2003 N 67н "О формах бухгалтерской отчетности организаций" операция по исправлению данных бухгалтерской отчетности ОАО "Имени С.М. Кирова" незаконна, а предписания аудитора носят рекомендательный характер. Судом не дана оценка отчету об итогах выпуска акций ОАО "Имени С.М. Кирова", зарегистрированных в феврале 2006 г., из п. п.6, 8 которого следует, что количество фактически размещенных акций выпуска оплачены денежными средствами в сумме 100000 руб. Наличие у Лазаренко И.В. статуса акционера подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ по состоянию на 26.06.2007, выписками из реестра акционеров по состоянию на 13.04.2007, 29.06.2007. В нарушение ст. 34 ФЗ "Об акционерных обществах", п.1 Постановления ФКЦБ от 30.08.2001N 21 "О порядке учета в системе ведения реестра не полностью оплаченных акций и внесения в систему реестра изменений, касающихся перерегистрации акций, переходящих в распоряжение эмитента в случае их неполной оплаты в предусмотренный законом срок" Лазаренко И.В. не была уведомлена эмитентом в установленный срок о задолженности по оплате распределенных акций. Из материалов дела следует, что общество считало уставный капитал полностью оплаченным. Изъятие акций у истицы было произведено не на основании факта их неоплаты, а на основании действий общества по изменению бухгалтерской отчетности.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик указал, что при новом рассмотрении суд выполнил все указания суда кассационной инстанции и дал оценку совокупности всех имеющихся в деле доказательств. При регистрации отчета об итогах выпуска акций от 09.02.2006 РО ФСФР России по РО не проводило проверку первичных бухгалтерских документов, подтверждающих оплату уставного капитала общества. Уставный капитал общества сформирован на 83%. Довод истца о том, что акции считаются оплаченными в силу указания в отчете о выпусках ценных бумаг о полностью сформированном капитале, несостоятелен. Доказательства снятия обременения с акций распределенных Лазаренко И.В., ввиду их оплаты отсутствуют. Доводы о возможности оплаты стоимости акций распределенных Лазаренко И.В. самим обществом за счет заемных средств, противоречит ст. 36 Федерального закона "Об акционерных обществах". Списание неоплаченных акций произведено в соответствии с требованиями ст.8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и ст.34 Федерального закона "Об акционерных обществах". Законность списания акций была проверена РО ФСФР России по РО, нарушений не установлено. Выписка из ЕГРЮЛ от 26.06.2007 не является доказательством оплаты акций и их наличия у акционера. Выписки из реестра акционеров по состоянию на 20.07.2007, 29.06.2007 заверены фальшивой печатью, содержат искаженные данные ИНН общества.

В судебном заседании представители ответчика апелляционную жалобу не признали по основаниям, изложенным в отзыве и дополнении к нему, просили оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Лазаренко И.В. в судебное заседание не явилась. В соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в порядке апелляционного производства в отсутствие неявившегося истца, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания в соответствии со статьями 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей ответчика, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно договору от 20.01.2004 о создании ОАО "Имени С.М. Кирова" уставный капитал общества в размере 100000 рублей, разделенный на 100000 обыкновенных акций номиналом 1 рубль, формируется за счет денежных средств, вносимых учредителями в счет оплаты акций. Из пункта 4 договора и приложения N 2 к данному договору следует, что Лазаренко И.В. является учредителем общества, обязанным оплатить 17000 рублей за распределенные ей 17000 акций (т. 1, л. д. 13-17).

ОАО "Имени С.М. Кирова" было зарегистрировано в качестве юридического лица 05.05.2004. Государственная регистрация выпуска акций ОАО "Имени С.М. Кирова" с государственным регистрационным номером 1-01-34347-Е была осуществлена 09.02.2006 (т. 1, л. д. 82).

В соответствии с договором N 10-А-07 от 12.03.2007 ООО "Эко-Аудит" была проведена аудиторская проверка правильности формирования уставного капитала ОАО "Имени С. М. Кирова" за период с 05.05.2004 по 31.12.2004 по результатам которой выявлено, что внесение денежных средств по договору займа N 1 от 16.06.2004 отражены как погашение задолженности учредителя Лазаренко И.В. по оплате уставного капитала.

В связи с неоплатой акций, распределенных при учреждении ОАО "Имени С.М. Кирова" в систему ведения реестра акционеров ОАО "Имени С.М. Кирова", на основании решения совета директоров общества от 08.05.2007, была внесена запись о списании 17000 акций с лицевого счета N 3 Лазаренко И.В. как не полностью оплаченных при учреждении общества в срок, предусмотренный Федеральным законом "Об акционерных обществах" и договором о создании и зачислении их на лицевой счет эмитента. В регистрационный журнал владельцев именных ценных бумаг внесена запись N 46 от 08.05.2007 о списании 17000 штук акций с лицевого счета Лазаренко И.В. с одновременным закрытием лицевого счета, а также запись N 47 - открытие лицевого счета эмитента и зачисление на него неоплаченных акций с лицевого счета N 3.

В соответствии со статьей 34 Федерального закона "Об акционерных обществах" акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. В пункте 5 статьи 2 договора о создании ОАО "Имени С.М. Кирова" от 20.01.2004 предусмотрено, что учредители обязаны оплатить все приобретаемые ими акции в течение трех месяцев со дня регистрации общества. В случае неполной оплаты акций в течение установленного срока право собственности на соответствующее количество акций переходит к обществу. Общество в течение года с момента приобретения таких акций обязано реализовать их в целях оплаты уставного капитала в заявленном размере либо уменьшить свой уставный капитал. Невыполнение этих обязанностей может повлечь ликвидацию общества по требованию соответствующих органов.

Приказом директора ОАО "Имени С.М. Кирова" от 25.04.2004 произведено списание неоплаченных акций в размере 100000 штук с эмиссионного счета эмитента - ОАО "Имени С.М. Кирова" и зачисление их на лицевые счета учредителей, с указанием на обременение акций обязательством по их полной оплате.

В отчете об итогах выпуска акций от 09.02.2006, представленном ОАО "Имени С.М. Кирова" для регистрации выпуска акций, указано, что все акции оплачены при размещении по номинальной цене (т. 1, л. д. 127, 128).

Пунктом 3 статьи 25 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" установлено, что в отчете об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг должны быть указаны в том числе количество размещенных ценных бумаг, объем денежных средств в рублях, внесенных в оплату размещенных ценных бумаг. Лица, подписавшие отчет (уведомление) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, при наличии их вины несут солидарно субсидиарную ответственность за ущерб, причиненный эмитентом владельцу ценных бумаг вследствие содержащейся в указанном отчете (уведомлении) недостоверной, неполной и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации, подтвержденной ими (пункт 6 статьи 25 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Данные нормы права свидетельствуют о том, что законодательство о рынке ценных бумаг исходит из принципа достоверности сведений, содержащихся в отчете об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг. Следовательно, представляемый акционерным обществом на регистрацию выпуска отчет о выпуске ценных бумаг имеет решающее доказательственное значение для подтверждения размера оплаченного уставного капитала, что соответствует правовой позиции, изложенной в постановлении кассационной инстанции по настоящему делу.

Аудиторской проверкой было установлено, что внесение денежных средств по договору займа N 1 от 16.06.2004 было отражено в бухгалтерском учете ОАО "Имени С.М. Кирова" как погашение задолженности Лазаренко И.В. по оплате акций, распределенных при учреждении общества.

Актом Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе камеральной проверки деятельности ОАО "Имени С.М. Кирова" от 24.04.2008 N 04-07-ДСП установлено, что оплата акций ответчика, в рамках формирования уставного капитала ОАО "Имени С.М. Кирова" производилась в период с 16.06.2004 по 09.08.2004, при этом кассовый ордер, подтверждающий оплату учредителем Лазаренко И.В. распределенных ей акций отсутствует. Из акта проверки усматривается, что контролирующему органу были представлены бухгалтерские документы после внесения в них изменений по результатам проверки ООО "Эко-Аудит", согласно которым в бухгалтерском учете ОАО "Имени С.М. Кирова" был отражен переход 17000 акций обществу и как следствие отражение неполной оплаты уставного капитала. При этом контролирующий орган обосновано указал, что вопросы проверки аудиторского заключения не относятся к его компетенции, а оценка содержащихся в нем выводов может быть произведена в судебном порядке.

Целью аудита, согласно статье 1 Федерального закона "Об аудиторской деятельности", является выражение мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству Российской Федерации. Под достоверностью понимается степень точности данных финансовой (бухгалтерской) отчетности, которая позволяет пользователю этой отчетности на основании ее данных делать правильные выводы о результатах хозяйственной деятельности, финансовом и имущественном положении аудируемых лиц и принимать базирующиеся на этих выводах обоснованные решения.

Следовательно, результаты аудиторской проверки ОАО "Имени С.М. Кировы", которой было выявлено несоответствие основания внесения 17000 рублей в кассу общества и последующего их отображения в бухгалтерском учете общества, не могут являться основанием для вынесения председателем совета директоров ОАО "Имени С.М. Кирова" распоряжения о внесении записи о списании с лицевого счета Лазаренко И.В. 17000 штук акций ОАО "Имени С.М. Кирова", как неоплаченных учредителем общества.

Между тем, из материалов дела следует, что по договору займа N 1 от 16.06.2004 Колпаков В.П. предоставил ОАО "Имени С.М. Кирова" беспроцентный заем на сумму 17000 руб. Внесение 17000 руб. в кассу ОАО "Имени С.М. Кирова" подтверждается первичной бухгалтерской документацией (т.2,л.д.33-35). Между тем, доказательства возврата данных денежных средств Колпакову В.П. не представлено.

В бухгалтерских балансах ОАО "Имени С.М. Кирова" до 2008 года задолженность акционеров общества по оплате акций при создании общества не значится, уставный капитал отражен как оплаченный в полном объеме.

Доказательств уменьшения уставного капитала (100000 рублей) либо изъятия у истицы ее акций после истечения установленного учредительным договором 3-месячного срока для их оплаты с момента регистрации общества, реализации акций другому лицу и оплаты уставного капитала за счет вырученных средств не представлено.

Из материалов дела не усматривается, что ОАО "Имени С.М. Кирова" в составе кредиторской задолженности отражало задолженность Лазаренко И.В. по оплате размещенных акций, предъявляло к истице требования по оплате акций до момента заявления Лазаренко И.В. требования от 09.04.2008 о проведении внеочередного общего собрания акционеров.

Утверждение о том, что уставный капитал был сформирован в меньшем размере, должно быть подтверждено допустимыми доказательствами. Внутренние взаимоотношения между акционерами по поводу оплаты доли не влияют на приобретение статуса акционера общества лицом, за которого была произведена оплата акций другим акционером, поскольку такие споры разрешаются между ними в рамках обязательственных правоотношений.

В соответствии с Постановлением ФКЦБ от 30.08.2001 N 21 "О порядке учета в системе ведения реестра не полностью оплаченных акций и внесения в систему ведения реестра изменений, касающихся перерегистрации акций, переходящих в распоряжение эмитента в случае их неполной оплаты в предусмотренный законом срок" неполностью оплаченные при размещении акции должны учитываться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг на лицевом счете зарегистрированного лица как обремененные обязательством по их полной оплате.

Представленные ответчиком при повторном рассмотрении дела Журнал регистрации записей и операций с акциями, произведенных по лицевым счетам акционеров и номинальных держателей акций ОАО "Имени С.М. Кирова" и Регистрационный журнал Реестра владельцев именных ценных бумаг ОАО "Имени С.М. Кирова" в части записи об обременении акций, принадлежащих Лазаренко И.В. обязательством по полной оплате оцениваются судом апелляционной инстанции критически, ввиду следующего.

Из акта проверки деятельности ОАО "Имени С.М. Кирова" N 177-ДСП от 13.08.2007 следует, что сотрудникам Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Прикубанском регионе не были предоставлены все необходимые документы для проведения проверки, в связи с чем в адрес ОАО "Имени С.М. Кирова" были направлены предписания от 20.06.2007 и от 12.07.2007, которые не были исполнены ответчиком. Из представленных для проверки документов контролирующий орган установил, что ОАО "Имени С.М. Кирова", зарегистрировав отчет об итогах выпуска ценных бумаг на полную сумму уставного капитала фактически признало оплату всех размещенных акций общества. Доказательства обременения акций Лазаренко И.В. обязательством по их полной оплате контролирующему органу не были представлены.

По требованию Лазаренко И.В. от 09.04.2007 состоялось заседание совета директоров ОАО "Имени С.М. Кирова" от 13.04.2007, на котором было решено провести внеочередное общее собрание по требованию акционера общества Лазаренко И.В., владеющего 17 % голосующих акций.

Для проведения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Имени С.М. Кирова" был составлен реестр акционеров ОАО "Имени С.М. Кирова" по состоянию на 13.04.2007, согласно которому Лазаренко И.В. принадлежало 17000 обыкновенных акций (т. 1, л. д. 133, 134).

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 26.06.2007 истица была зарегистрирована в качестве учредителя общества с долей в уставном капитале 17 тыс. рублей (т. 1, л. д. 72-81).

В соответствии со статьей 34 Федерального закона "Об акционерных обществах", с пунктом 2 статьи 16 устава ОАО "Имени С.М. Кирова" акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества.

В материалы дела представлены протокол общего собрания акционеров ОАО "Имени С.М. Кирова" N 1 от 14.02.2005, протокол годового общего собрания акционеров ОАО "Имени С.М. Кирова" от 30.06.2005 из которых следует, что в общих собраниях акционеров принимали участие акционеры, владеющие в совокупности 100000 акций (100% уставного капитала). Следовательно, Лазаренко И.В. принимала участие в указанных собраниях и голосовала по вопросам повестки дня общих собраний акционеров, пользовалась иными правами акционера ОАО "Имени С.М. Кирова", которыми может пользоваться только акционер общества, оплативший акции, размещенные при его создании.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что ОАО "Имени С.М. Кирова" признавало Лазаренко И.В. своим акционером, отражая на балансах общества полную оплату уставного капитала и отсутствие у истицы задолженности перед обществом по оплате акций, допуская ее к участию в общих собраниях акционеров ОАО "Имени С.М. Кирова", на которых решались вопросы утверждения годового отчета общества, одобрения крупной сделки, избрания членов совета директоров общества. При таких обстоятельствах, выявленная аудиторской проверкой ошибка, допущенная в системе ведения бухгалтерского учета ОАО "Имени С.М. Кирова", не может расцениваться как бесспорное доказательство факта неоплаты спорных акций и не может являться основанием для списания акций Лазаренко И.В. с ее лицевого счета, как неоплаченных учредителем при формировании уставного капитала.

В соответствии с пунктом 6 Постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 30.08.2001 N 21 "О порядке учета в системе ведения реестра не полностью оплаченных акций и внесения в систему ведения реестра изменений, касающихся перерегистрации акций, переходящих в распоряжение эмитента в случае их неполной оплаты в предусмотренный законом срок", держатель реестра обязан перерегистрировать на имя эмитента акции, которые не были полностью оплачены в срок, предусмотренный решением об их размещении или договором, на основании которого производилось их распределение при учреждении. Списание не полностью оплаченных акций с лицевого счета владельца и их зачисление на лицевой счет эмитента, осуществляется держателем реестра на основании письменного требования эмитента не позднее трех дней после получения такого требования.

В соответствии с абзацем 10 ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" эмитентом признаются юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими. Эмитентом акций ОАО "Имени С.М. Кирова" является само общество.

Следовательно, списание не полностью оплаченных акций с лицевого счета Лазаренко И.В. и их зачисление на лицевой счет ОАО "Имени С.М. Кирова", осуществляется держателем реестра на основании письменного требования ОАО "Имени С.М. Кирова" не позднее трех дней после получения такого требования. В соответствии с пунктом 3 статьи 103 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 69 Федерального закона "Об акционерных обществах" и пунктом 3 статьи 31 устава ОАО "Имени С.М. Кирова" лицом, имеющим право действовать от лица ОАО "Имени С.М. Кирова" без доверенности является его директор. Соответственно и распоряжение эмитента ОАО "Имени С.М. Кирова" о списании не полностью оплаченных акций с лицевого счета владельца и их зачисление на лицевой счет эмитента должно было быть подписано единоличным исполнительны органом или лицом, действующим от имени общества по доверенности, независимо от того, в компетенции какого из органов находится решение вопроса о данном списании.

Между тем, из материалов дела следует, что лицу, ответственному за ведение реестра ОАО "Имени С.М. Кирова" было предоставлено распоряжение председателя совета директоров о внесении изменений в систему ведения реестра акционеров ОАО "Имени С.М. Кирова" от 08.05.2007 на основании решения совета директоров общества от 08.05.2007 о списании акций с лицевого счета N 3 Лазаренко И.В. как не полностью оплаченных при учреждении общества в срок, предусмотренный Федеральным законом "Об акционерных обществах" и договором о создании и зачислении их на лицевой счет эмитента. Следовательно лицо, осуществляющее ведение реестра ОАО "Имени С.М.Кирова", по смыслу пункта 6 Постановления ФКЦБ России от 30.08.2001 N 21 "О порядке учета в системе ведения реестра не полностью оплаченных акций и внесения в систему ведения реестра изменений, касающихся перерегистрации акций, переходящих в распоряжение эмитента в случае их неполной оплаты в предусмотренный законом срок", пунктов 3.4., 7.4. Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 02.10.1997 N 27 было не вправе производить списание акций ОАО "Имени С.М. Кирова" с лицевого счета Лазаренко И.В. как неоплаченные при первичном размещении, поскольку распоряжение на такое списание было подписано неуполномоченным лицом.

Иные доводы апелляционной жалобы отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку направлены на пересмотр выводов, содержащихся в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 31.01.2008, которые в силу пункта 2 статьи 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются обязательными для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Исходя из изложенного, решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.07.2008 подлежит отмене, как принятое с неправильным применением норм материального права и несоответствием выводов изложенных в решении суда обстоятельствам дела.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины распределяются между сторонами по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст.ст.333.21, 333.22 Налогового кодекса Российской Федерации. Квитанциями от 18.06.2007 (т.1, л.д.11) и от 29.07.2008 (т.3, л.д.94) государственная пошлина при подаче искового заявления и апелляционной жалобы уплачена Лазаренко И.В.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу Лазаренко Ирины Владимировны удовлетворить.

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.07.2008 по делу N А32-11917/2007-55/274-2008-16/37 отменить.

Списать с лицевого счета N 23 эмитента открытого акционерного общества "Имени С.М. Кирова" 17000 штук обыкновенных именных бездокументарных акций открытого акционерного общества "Имени С.М. Кирова" (регистрационный номер выпуска 1-01-34347-Е) и зачислить указанные 17000 штук акций на лицевой счет Лазаренко Ирины Владимировны.

Взыскать с открытого акционерного общества "Имени С.М. Кирова" в пользу Лазаренко Ирины Владимировны 3000 рублей расходов по государственной пошлине.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

В.В. Галов Л.А. Захарова