Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2009 г. N 15АП-8887/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А53-14414/2008-С2-6

28 января 2009 г.

15АП-8887/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 27 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 января 2009 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Величко М.Г.

судей Барановой Ю.И., Ехлаковой С.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Потаповой С.С.

при участии:

от истца: представитель Чернышева Н.А. по доверенности от 26.05.2008г.

от ответчика: представитель Шевченко И.В. по доверенности от 11.01.2009г. N 8/1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

товарищества собственников жилья "Ленина 35 г.Аксай"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 26 ноября 2008 г. по делу N А53-14414/2008-С2-6

по иску товарищества собственников жилья "Ленина 35 г.Аксай"

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт"

об урегулировании разногласий при заключении договора,

принятое в составе судьи Петуховой Л.Г.,

УСТАНОВИЛ:

товарищество собственников жилья "Ленина 35 г. Аксай" (далее - ТСЖ, товарищество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" (далее - общество, энергоснабжающая организация) об урегулировании разногласий по договору энергоснабжения N 2964 от 09.04.2008г. по пунктам 3.3.14, 7.11, об исключении Приложений к договору энергоснабжения N N 1, 2.1, (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Истец просил "обязать ответчика заключить договор в редакции ТСЖ "Ленина 35 г. Аксай", а именно, "п. 3.3.14 из текста договора исключить", поскольку указанный пункт противоречит п. 3 ст. 541 ГК РФ, так как граждане при потреблении электрической энергии на бытовые нужды не заявляют договорной объем, а оплачивают фактически потребленную электрическую энергию.

Дополнить текст договора энергоснабжения от 07.04.2008 N 2964 пунктом 7.11 в следующей редакции: "Потребитель оплачивает только электроэнергию, использованную для освещения придомовой территории и мест общедомовой собственности". "Приложение N 1 исключить", так как определение договорных величин электропотребления не требуется, поскольку объемы отпуска будут учитываться в актах приема-передачи электроэнергии. "Приложение N 2.1" исключить, так как расчет потерь не требуется, поскольку потери при предусмотренной системе приема-передачи электроэнергии не допустимы.

В остальной части заявленных требований по остальным пунктам договора в связи с достигнутым согласованием спорных пунктов сторонами заявил отказ от иска.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 26.11.2008г. принят пункт 3.3.14 договора электроснабжения от 09.04.2008 N 2964 в следующей редакции: "заявлять гарантирующему поставщику договорной объем потребления электрической энергии (мощности) с помесячной детализацией выделением субабонентов, а также расчет числа часов использования мощности по фактическим данным за предыдущий период регулирования (для базовых и одноставочных потребителей) не позднее, чем за два месяца до начала очередного периода регулирования тарифов. В случае непредставления заявки считать действующими договорные величины электропотребления и мощности из приложения N 1 текущего года, а часы использования заявленной мощности равными 2000". Абзац третий исключен из текста пункта 3.3.14 договора электроснабжения от 09.04.2008 N 2964. Суд указал не дополнять содержание текста договора электроснабжения пунктом 7.11, а также посчитал неотъемлемой частью договора электроснабжения от 09.04.2008 N 2964 приложения N 1, 2.1. В остальной части производство по делу прекращено. Суд распределил судебные расходы взыскав с ответчика в пользу истца расходы по оплате госпошлины в размере 700 руб., а также расходы за оказание услуг представителем в размере 5000 руб.

Не согласившись с указанным судебным актом, товарищество собственников жилья "Ленина 35 г. Аксай" обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе ТСЖ просит изменить решение суда первой инстанции. Пункт 3.3.14 из договора полностью исключить, пункт 7.11 договора принять в редакции истца, Приложения N N 1, 2.1 исключить из текста договора. В жалобе также отмечено на допущенную судом первой инстанции описку в резолютивной части о взыскании судебных расходов в пользу истца (вместо ТСЖ "Ленина 35 г. Аксай" указано ТСЖ "Содружество 18").

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что суд не учел, что товарищество не вправе принимать плату за коммунальные услуги, поскольку общее собрание членов ТСЖ приняло решение об оплате коммунальных услуг непосредственно энергоснабжающей организации. Жилищный кодекс предусматривает право товарищества по оказанию коммунальных услуг, а не обязанность. Определяя обязанность ТСЖ по заявлению энергоснабжающей организацией планируемого объема электроэнергии, суд не учел, что его определить невозможно, поскольку неизвестно потребление гражданами электроэнергии. Кроме того, установление величин предоставит энергоснабжающей организации устанавливать неблагоприятные последствия за недобор либо перебор энергии.

Представитель энергоснабжающей организации представил в судебное заседание апелляционной инстанции отзыв, в котором просит решение суда оставить без изменений, жалобу без удовлетворения. В отзыве общество с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" отмечает, что является сбытовой компанией, осуществляющей деятельность по купле-продаже электрической энергии (мощности) на оптовом рынке электроэнергии и не является организацией, управляющей многоквартирным домом, а следовательно, не может считаться исполнителем услуг по электроснабжению жильцов дома, управляемого истцом. Ссылка истца на решение общего собрания собственников, которым принято решение об установлении договорных отношениях по поставке электроэнергии индивидуально каждому собственнику, не может являться доказательством правомерности и обоснованности исковых требований по делу. Суд правомерно не дополнил договор пунктом 7.11, в котором товариществом устанавливается, что потребитель оплачивает только электроэнергию, использованную для освещения придомовой территории и мест общего пользования. Пункт 3.3.14 с исключением абзаца 3 договора правомерно принят в редакции ответчика, поскольку договор должен содержать согласованный предмет, а именно количество подлежащей поставке электроэнергии. Приложение N 1 "Объемы отпуска электрической энергии" является неотъемлемой частью договора и приложение N 2.1 "Расчет потерь электроэнергии в элементах электрической сети" являются неотъемлемой частью договора, так как содержат конкретизированный порядок и условия применения специальных технических расчетов.

В соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле не заявят возражений.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, при заключении договора энергоснабжения N 2964 от 09.04.2008г. (л.д. 13-16, т.1) между гарантирующим поставщиком - обществом с ограниченной ответственностью "Донэнергосбыт" и потребителем- товариществом собственников жилья "Ленина 35 г. Аксай" возникли разногласия.

В соответствии с протоколом согласования к договору энергоснабжения (л.д. 146-158 т.1) несогласованными остались пункты договора 3.3.14, 7.11, Приложения к договору энергоснабжения N N 1, 2.1.

По соглашению сторон разногласия переданы на разрешение арбитражного суда (статьи 445, 446 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Пунктом 7.11 договора в редакции ТСЖ предусмотрено, что потребитель оплачивает только электроэнергию, использованную для освещения придомовой территории и мест общедомовой собственности.

Энергоснабжающая организация в протоколе разногласий указала об исключении этого пункта из договора.

Таким образом, между сторонами возник спор по объему поставляемой электроэнергии. Товарищество считает, что договоры энергоснабжения квартир должны быть заключены гражданами в самостоятельном порядке, а товарищество в рамках предоставленных полномочий вправе заключить договор энергоснабжения лишь мест общего пользования.

Данные доводы товарищества обоснованно отклонены судом первой инстанции.

Из материалов дела следует, что общим собранием собственников помещений многоквартирного жилого дома N 35 по пр. Ленина жильцами избран способ управления многоквартирным жилым домом - товарищество собственников жилья, утвержден устав товарищества, что нашло отражение в протоколе собрания от 02.03.2007 г. (л.д. 64-67, т.1).

Жильцы товарищества 12.01.2008 приняли решение о том, что заключение договоров на предоставление и оплату коммунальных услуг и электроэнергии должно производиться самостоятельно каждым собственником или нанимателем, а ТСЖ "Ленина 35 г. Аксай" должно заключить договор на общую собственность граждан, что подтверждается представленной в материалы дела выпиской из протокола общего собрания членов ТСЖ (л.д. 96-10, т.1).

Согласно статье 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В силу пункта 17 статьи 2 Федерального закона от 30.12.2004 N 210-ФЗ "Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса" потребителями товаров и услуг организаций коммунального комплекса в сфере электроснабжения признаются лица, приобретающие по договору электрическую и тепловую энергию, воду, услуги по водоотведению и утилизации (захоронению) твердых бытовых отходов для собственных хозяйственно-бытовых и (или) производственных нужд (далее - потребители). В многоквартирных жилых домах потребителями товаров и услуг указанных организаций в сфере электроснабжения являются товарищества собственников жилья, жилищные кооперативы, жилищно-строительные кооперативы и иные специализированные потребительские кооперативы, управляющие организации, которые приобретают указанные выше товары и услуги для предоставления коммунальных услуг лицам, пользующимся помещениями в данном многоквартирном доме, или непосредственно собственники помещений в многоквартирном доме в случае непосредственного управления многоквартирным домом собственниками помещений.

В силу пункта 2 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.06 N 530 под покупателями электрической энергии понимаются потребители, гарантирующие поставщики, энергосбытовые организации, энергоснабжающие организации, исполнители коммунальных услуг и производители электрической энергии, приобретающие электрическую энергию на розничном рынке для собственных нужд и (или) в целях перепродажи (оказания коммунальных услуг), а также сетевые организации, приобретающие электрическую энергию для собственных нужд и для компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании электрических сетях.

Согласно разделу 3 Устава товарищества собственников жилья "Ленина 35 г. Аксай" (л.д. 40-62, т.1) указанное ТСЖ создано для управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, предоставления коммунальных услуг гражданам, проживающим в доме.

Довод товарищества о том, что потребителями электрической энергии являются жители дома, в данном случае неоснователен, так как они не осуществляют непосредственное управление домом.

Граждане являются потребителями коммунальной услуги, которую оказывает товарищество.

Поскольку жилой дом находится в управлении товарищества собственников жилья, отношения по снабжению электрической энергией между жильцами дома и непосредственно энергоснабжающей организацией, в данном случае, не складываются.

Эти отношения опосредованы участием исполнителя коммунальных услуг, каковым является истец.

В письме Министерства регионального развития Российской Федерации от 20.03.2007 N 4989-СК/07 содержатся разъяснения по порядку применения пунктов 3, 49 Правил N 307, согласно которым ресурсоснабжающая организация не может быть исполнителем коммунальных услуг, если управление многоквартирным домом осуществляется управляющей организацией, так как признаком статуса исполнителя является ответственность одного лица и за подачу в жилое помещение коммунальных ресурсов и одновременно за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых предоставляются коммунальные услуги. Это согласуется со статьями 161, 162 Жилищного кодекса Российской Федерации, устанавливающими ответственность товарищества собственников жилья за обслуживание внутридомовых инженерных систем, в силу чего оно является исполнителем коммунальных услуг в отношении потребителей. В отношении ресурсоснабжающей организации, продающей энергоресурсы, товарищество собственников жилья является абонентом, непосредственно приобретающим права и обязанности по договору.

В соответствии с пунктом 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и в соответствии с настоящими Правилами приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях. При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Потери электроэнергии во внутридомовых электрических сетях определяются исполнителем коммунальных услуг как разность между объемом электрической энергии, приобретенным на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации, и внутридомовых электрических сетей, объемом использования электрической энергии на общедомовые нужды и объемом оказанных потребителям коммунальных услуг электроснабжения.

Таким образом, в силу указанных норм и, с учетом фактически выполняемых ТСЖ функций заказчика коммунальных услуг в интересах потребителей, обоснованно требование энергоснабжающей организации о заключении договора на весь дом и исключении из редакции договора пункта 7.11.

Как правильно указал суд первой инстанции, указанные обстоятельства послужили основанием для отклонения требований истца о принятии пункта 7.11, и связанного с ним условия пункта 3.3.14 договора (который ответчик просил исключить) в предложенной им редакции, поскольку истец является исполнителем, приобретающим коммунальные ресурсы и отвечающим за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги, а поэтому с ним непосредственно должен быть заключен договор энергоснабжения, в связи с чем условие договора принято судом в редакции ответчика.

Оставляя пункт 3.3.14 в редакции ответчика (с исключением абзаца 3, что не обжалуется в апелляционной инстанции), а также оставляя к качестве приложений к договору N N 1, 2.1 суд считает, что предложенные в них энергоснабжающей организацией условия соответствуют статьям 432, 541 Гражданского кодекса Российской Федерации и Правилам функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Существенными условиями договора согласно абз. 2 п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенные условия договора купли-продажи (поставки) электроэнергии определяются исходя из абзаца 2 пункта 1 статьи 432, пункта 1 статьи 454 Гражданского кодекса, абзаца 16 статьи 3 Закона об электроэнергетике.

В силу п. 3 ст. 455 Гражданского кодекса условие о предмете договора купли-продажи считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Количество передаваемой электрической энергии определяется путем согласования объема планируемого потребления, в том числе его ориентировочного или предельного уровня, с распределением объемов потребления по периодам.

Согласно пункту 73 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики граждане-потребители и организации, приобретающие электрическую энергию для целей оказания коммунальных услуг, в соответствии с законодательством Российской Федерации и договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии потребляют электроэнергию в необходимом им количестве. Поэтому к истцу, приобретающему электроэнергию в целях оказания коммунальных услуг, применяется пункт 73 Правил.

При этом, предусмотренное пунктом 73 Правил право организации, закупающей электрическую энергию в целях оказания коммунальных услуг, на ее потребление в необходимом количестве, не исключает возможности определения объема электроэнергии в договоре с установлением права такой организации на изменение количества электроэнергии, оплачиваемого по регулируемым ценам.

Пунктом 67 Правил установлено, что договорной объем потребления электрической энергии (мощности) с помесячной детализацией заявляется покупателем (за исключением граждан-потребителей) гарантирующему поставщику не позднее чем за 2 месяца до начала очередного периода регулирования тарифов.

Действующим законодательством и условиями договора установлено, что оплата производится за фактически потребленное количество энергии. В силу пункта 108 Правил поставка электрической энергии гражданам - потребителям и приравненным к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группам (категориям) потребителей (покупателей) в объеме всего фактического потребления осуществляется по регулируемым ценам (тарифам).

Ввиду изложенного, определение договорного объема потребляемой энергии не нарушает права ТСЖ и не отменяет норм об оплате потребленной электроэнергии гражданами и приравненным к ним потребителям в объеме фактического потребления по регулируемым ценам (тарифам).

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что информация о количестве потребляемой энергии необходима гарантирующему поставщику для определения необходимого объема закупки электроэнергии на оптовом рынке для коммунальных потребителей.

Доводы жалобы о том, что в резолютивной части при взыскании с ответчика судебных расходов суд ошибочно указал иное название ТСЖ, не является основанием для отмены решения, поскольку товарищество собственников жилья "Ленина 35 г.Аксай" вправе обратиться в суд первой инстанции с заявлением об исправлении описки в порядке, предусмотренном статьей 179 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В связи с отказом в удовлетворении жалобы, судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на истца и не подлежат возмещению в апелляционной инстанции за счет ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 26 ноября 2008 г. по делу N А53-14414/2008-С2-6 оставить без изменений, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.Г. Величко

Судьи

Ю.И. Баранова С.В. Ехлакова