Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 февраля 2009 г. N 15АП-8490/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А32-15446/2008-20/365

02 февраля 2009 г.

15АП-8490/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 февраля 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ехлаковой С.В., Корневой Н.И.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: представитель Грось Е.В., паспорт, доверенность N 026 от 01.11.2008г.

от ответчика: представитель Пуляев А.В., паспорт, доверенность N 24 от 04.09.2008г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

открытого акционерного общества "Территориальное агентство воздушных сообщений "Кубань", общества с ограниченной ответственностью "Транс-Тур"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.11.2008 по делу N А32-15446/2008-20/365

по иску открытого акционерного общества "Территориальное агентство воздушных сообщений "Кубань"

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью "Транс-Тур"

о взыскании 6 776 289 руб. 69 коп.

принятое в составе судьи Бабаевой О.В.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Территориальное агентство воздушных сообщений "Кубань" (далее - ОАО "ТАВС "Кубань", истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Транс-Тур" (далее - ООО "Транс-Тур", ответчик) о взыскании 6 776 289 руб. 69 коп. по договору N 1/07-Ш от 15.03.2007г. о предоставлении субагенту права продажи пассажирских авиаперевозок (т.1 л.д.19).

Исковые требования мотивированы тем, что ответчиком систематически нарушался п. 3.12 договора (т.1 л.д.20), а именно не производилось перечисление денежных средств, в связи с чем, на 28.07.2008 (согласно акту сверки взаимных расчетов (т.1 л.д.60) образовалась задолженность в размере 6 448 572,28 рублей основного долга, а также возникло обязательство по уплате процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 327 717, 71 руб. - за период с 01.07.2007г. по 20.07.2008г.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.11.2008 заявленные требования удовлетворены в части: с ответчика взыскано 4 405 422,44 руб. задолженности и 277 726,61 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решение мотивировано тем, что при расчете основной суммы долга истцом не учтено, что он должен выплатить ответчику агентское вознаграждение в размере 1 837 723,91 руб. Судом учтено это обстоятельство, и сумма вознаграждения вычтена из суммы задолженности. Уменьшение процентов суд мотивировал тем, что истцом при расчете не исключен из суммы основной задолженности НДС, на который по общему правилу не начисляются проценты.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, открытое акционерное общество "Территориальное агентство воздушных сообщений "Кубань" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило пересмотреть судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель ссылался на необоснованность снижения судом суммы долга и процентов, поскольку ответчику выплачена сумма вознаграждения по договору, этот факт не оспаривается ООО "Транс-Тур", встречного иска заявлено не было.

В судебном заседании представитель ОАО "ТАВС "Кубань" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пояснил, что сторонами было определено, что сумма вознаграждения уплачивается агентом от суммы тарифа, а не от всей собранной агентом суммы от реализации билетов. В судебном заседании представитель истца пояснил, что фактически вознаграждение выплачивалось в размере 4% от собранной ответчиком суммы.

В свою очередь, не согласившись с решением суда первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью "Транс-Тур" также обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило пересмотреть судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель ссылался на то, что судом не учтено, что по данным бухгалтерского учета ООО "Транс-Тур" задолженность перед истцом отсутствует.

В судебном заседании представитель ООО "Транс-Тур" поддержал свои доводы.

Суд апелляционной инстанции обязывал сторон провести взаимную сверку расчетов, обсудить вопрос возможности назначения бухгалтерской экспертизы по делу. Суд предложил сторонам урегулировать спор мирным путем.

Стороны определение суда не исполнили.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между открытым акционерным обществом "Территориальное агентство воздушных сообщений "Кубань" (Агент) и обществом с ограниченной ответственностью "Транс-Тур" (Субагент) 15 марта 2007 года заключен договор N 1/07-Ш о предоставлении Субагенту права продажи пассажирских авиаперевозок.

Согласно условиям договора Агент поручил, а Субагент принял на себя обязательства за вознаграждение осуществлять продажу перевозок пассажиров на стандартных нейтральных бланках ТКП (ЗАО "Транспортная Клиринговая Палата") и на собственных бланках ОАО "Авиационные линии Кубани".

Стороны определили, что тарифы и льготы на продажу авиаперевозок, а также правила их применения, устанавливают перевозчики (пункт 2.1. Договора).

Пунктом 3.12. Договора от 15 марта 2007 года предусмотрено, что Субагент ежедекадно, не позднее третьего дня декады, следующей за расчетным, производит перечисление денежных средств от продажи перевозок на расчетный счет Агента.

Разделом 5 указанного договора согласована стоимость услуг и порядок расчетов, согласно которому вознаграждение Общества за выполненную работу по продаже авиабилетов (продажа перевозок пассажиров) составляет 4 % (с учетом НДС) от стоимости проданных перевозок за вычетом сумм возвратов по перевозкам. Вознаграждение перечисляется Агентом по выставленному Субагентом счету-фактуре до 15 числа месяца, следующего за отчетным (пункт 5.2. Договора).

Указывая, что ответчик не перечислил в полном объеме вырученные от реализации авиабилетов денежные суммы, истцом заявлен иск о взыскании 6 448 572, 28 руб. задолженности и 327 717 руб. 41 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (т.44, л.д. 4-5).

Судом дана правильная квалификация отношений сторон. Заключенный между сторонами договор является агентским и правоотношения сторон регулируются нормами главы 52 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

В силу статьи 1006 Кодекса принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, согласованные в договоре. Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом (пункты 1, 3 статьи 1008 Кодекса).

Судом первой инстанции исследованы представленные сторонами первичные бухгалтерские документы.

Судом установлено, что ответчик реализовал авиабилетов (перевозок пассажиров) на общую сумму 45 949 951 рубль 50 копеек, вместо указанных истцом 45 951 447 руб., что подтверждается ежедневными отчетами кассиров ООО "Транс-Тур" за период с апреля 2007 года по июль 2008 года, приобщенными судом к материалам дела (тома 5-43).

Суд определил, что разница в сумме, указанной истцом и установленной судом составляет 1 495, 5 рублей и возникла она в связи с допущенной истцом арифметической ошибкой при установлении сумм реализации в августе 2007 года (том 19), так истец указал, что за этот период реализовано авиабилетов на сумму 2 172 260 рублей, а фактически (по ежедневным отчетам кассиров) - на сумму 2 170 765 рублей.

В суде апелляционной инстанции истец с указанной поправкой суда согласился.

Из анализа ежедневных отчетов кассиров ответчика следует следующее:

В 2007 году ООО "Транс-Тур" во исполнение принятых на себя обязательств по договору от 15 марта 2007 года N 1/07-Ш о предоставлении Субагенту права продажи пассажирских авиаперевозок осуществил продажу перевозок пассажиров на стандартных нейтральных бланках ТКП и на собственных бланках ОАО "Авиационные линии Кубани" на общую сумму 26 708 051 рубль:

- в апреле 2007 года ООО "Транс-Тур" реализовал перевозок на сумму 37 275 рублей, что подтверждается ежедневными отчетами N 1 от 27.04.2007 г. и N 2 от 29.04.2007г. кассира Общества Трофименко, имеющей валидатор N 0114 (том 5);

- в мае 2007 года ответчиком реализовано перевозок пассажиров на сумму 1 312 150 рублей (155 050 руб. + 152 783 руб. + 35 723 руб. + 145 246 руб. + 35 605 руб. + 54 075 руб. + 172 140 руб. + 561 528 руб.) (тома 6 - 13);

- в июне 2007 года- на сумму 1 912 741 рубль (816 528 руб. + 631 288 руб. + 464 925 руб.)(тома дела 14 - 16);

- в июле 2007 года ООО "Транс-Тур" реализовал перевозок пассажиров на сумму 4 748 855 рублей (2 422 485 рублей + 2 326 370 руб.) (тома 17,18);

- в августе 2007 года ответчиком продано авиабилетов в рамках договора N 1/07-Ш от 15.03.2007 г. на общую сумму 4 814 758 рублей (2 170 765 руб. + 2 643 993 руб.) (том 19,20);

- в сентябре 2007 года - на сумму 4 106 728 рублей (2 319 103 руб. + 1 787 625 руб.) (том 21, 22);

- в октябре 2007 года - на сумму 4 042 230 рублей (2 436 785 руб. + 1 605 445 руб.) (тома 23, 24);

- в ноябре 2007 года - на сумму 3 101 233 рубля (1 254 370 руб. + 1 846 863 руб.) (тома 25, 26);

- в декабре 2007 года ООО "Транс-Тур" продал перевозок пассажиров на сумму 2 632 081 рубль (1 114 825 руб. + 1 517 256 руб.) (том 27, 28).

В 2008 году сумма от реализации перевозок пассажиров составила 19 241 900 рублей 50 копеек:

-за январь 2008 года ООО "Транс-Тур" реализовало авиабилетов на сумму 2 171 017, 50 руб. (1016 095, 50 руб. + 1 154 922 руб.), что подтверждено первичными документами (тома 29, 30);

- за февраль 2008 года сумма от реализации составила 2 185 538 рублей (1 373 273 руб. + 812 265 руб.) (тома дела 31, 32);

- за март 2008 года - 2 816 378 рублей (1 467 796 руб. +1 348 582 руб.) (тома 33, 34);

- за апрель 2008 года реализовано авиабилетов на сумму 2 969 381 рублей (939 798 рублей + 2 029 583 рублей) (тома 35, 36);

- за май 2008 года ООО "Транс-Тур" продал перевозок пассажиров на сумму 3 703 254 рубля (1 101 610 руб. + 1 600 757 руб. + 1 000 887 руб.) (тома 37- 39);

- за июнь 2008 года ответчиком реализовано билетов на сумму 4 303 731 рубль (1 909 390 руб. + 2 394 341 руб.) (том 40, 41);

- за июль 2008 года сумма от реализации билетов составила 1 092 601 рубль (290 666 руб. + 801 935 руб.) (тома 42, 43).

ООО "Транс-Тур" во исполнение условий, предусмотренных пунктом 3.12. договора от 15 марта 2007 года производило перечисление денежных средств от продажи перевозок на расчетный счет Агента. Общая сумма перечисленных ответчиком денежных средств за период апрель 2007 года - июль 2008 года составила 39 706 511 рублей, что подтверждается копиями следующих платежных поручений, представленных сторонами:

в апреле 2007 года ответчиком на расчетный счет истца перечислено 338 000 рублей: N 371 от 12.04.2007 г. -сумма 100 000 руб.; N 400 от 19.04.2007 г. - сумма 31 000 руб.; N 412 от 23.04.2007 г. - 165 000 рублей ; N 419 от 24.04.2007 г. - сумма 42 000 рублей (том 4, л.д. 109-112).

В мае 2007 года -1 370 500 рублей: платежное поручение N 433 от 02.05.2007 г. о перечислении 60 000 руб.; п/п N 442 от 03.05.2007 г. - 100 000 руб.; N 441 от 03.05.2007 г. - сумма 36 000 руб.; п/п N 2 от 08.05.2007 г. - сумма 10 500 руб.; п/п N 456 от 10.05.2007 г. - сумма 45 000 руб.; N 459 от 11.05.2007 г. - сумма 126 000 руб.; N 460 от 14.05.2007 г. - сумма 158 000 руб.; N 469 от 15.05.2007 г. - сумма 59 500 руб.; N 490 от 18.05.2007 г. - сумма 110 000 руб.; п/п N 494 от 21.05.2007 г. - сумма 132 000 руб.; N 498 от 22.05.2007 г. - сумма 50 000 руб.; п/п N 502 от 23.05.2007 г. - сумма 134 500 руб.; N 508 от 24.05.2007 г. - сумма 50 500 руб.; п/п N 510 от 25.05.2007 г. - сумма 50 000 руб.; N 515 от 28.05.2007 г. - сумма 60 000 руб.; N 522 от 30.05.2007 г. - сумма 50 500 руб.; N 535 от 31.05.2007 г. - сумма 138 000 руб.(том 4, л.д. 113-129).

В июне 2007 года ООО "Транс-Тур" перечислило 1 384 019 рублей: N 542 от 01.06.2007 г. - сумма 133 700 руб.; N 546 от 04.06.2007 г. - сумма 110 720 рублей; N 548 от 05.06.2007 г. - сумма 110 000 руб.; N 555 от 06.06.2007 г. - сумма 175 000 рублей; N 561 от 07.06.2007 г. - сумма 20 000 руб.; N 568 от 08.06.2007 г. - сумма 26 000 рублей, N 577 от 09.06.2007 г. - сумма 61 000 руб.; N 585 от 13.06.2007 г. - сумма 87 000 рублей, N 596 от 15.06.2007 г. - сумма ПО 000 руб.; N 600 от 18.06.2007 г. - сумма 46 000 рублей, N 606 от 19.06.2007 г. -сумма 70 941 руб.; N 612 от20.06.2007 г. - сумма 172 000 рублей, N 630 от 25.06.2007 г. - сумма 98 000 руб.; N 638 от 26.06.2007 г. - сумма 88 658 рублей, N 640 от 27.06.2007 г. - сумма 75 000 рублей (том 4, л.д.130 -143 ).

В июле 2007 года сумма перечисленных денежных средств составила 3 625 200 рублей: N 656 от 02.07.2007 г. - сумма 224 000 руб.; N 662 от 03.07.2007 г. - сумма 125 500 рублей, N 667 от 04.07.2007 г. - сумма 73 000 руб.; N 671 от 05.07.2007 г. - сумма 55 000 рублей, N 677 от 06.07.2007 г. - сумма 31 000 руб.; N 676 от 06.07.2007 г. - сумма 128 000 рублей, N 684 от 09.07.2007 г. - сумма 325 000 руб.; N 687 от 10.07.2007 г. - сумма 47 000 рублей, N 712 от 16.07.2007 г. - сумма 700 000 руб.; N 721 от 17.07.2007 г. -сумма 215 000 рублей, N 731 от 19.07.2007 г. - сумма 208 000 руб.; N 733 от 20.07.2007 г. - сумма 290 000 рублей, N 748 от 24.07.2007 г. - сумма 253 200 руб.; N 750 от 25.07.2007 г. - сумма 182 500 рублей, N 755 от 26.07.2007 г. - сумма 216 000 руб.; N 764 от 30.07.2007 г. - сумма 300 000 рублей, N 768 от 31.07.2007 г. - сумма 252 000 рублей (том 4, л.д. 144 - 160).

В августе 2007 года перечислено Обществом 3 294 500 рублей: N 772 от 01.08.2007 г. - сумма 67 000 руб., N 778 от 02.08.2007 г. - сумма 202 000 рублей, N 783 от 03.08.2007 г. - сумма 159 000 руб., N 791 от 06.08.2007 г. - сумма 414 000 рублей, N 800 от 07.08.2007 г. - сумма 302 000 руб., N 805 от 08.08.2007 г. - сумма 123 500 рублей, N 820 от 13.08.2007 г. - сумма 322 500 руб., N 840 от 20.08.2007 г. - сумма 427 000 рублей, N 844 от 21.08.2007 г. - сумма 324 000 руб., N 852 от 24.08.2007 г. - сумма 275 000 рублей, N 858 от 27.08.2007 г. - сумма 245 500 руб., N 864 от 29.08.2007 г. - сумма 104 500 рублей, N 871 от 30.08.2007 г. - сумма 40 500 руб., N 875 от 31.08.2007 г. - сумма 288 000 рублей (том 3 ,л.д.117-130).

В сентябре 2007 года перечислено 5 199 500 рублей: N 879 от 03.09.2007 г. - сумма 301 000 руб., N 885 от 05.09.2007 г. - сумма 808 500 рублей, N 892 от 06.09.2007 г. - сумма 700 000 руб., N 900 от 07.09.2007 г. - сумма 736 500 рублей, N 909 от 11.09.2007 г. - сумма 765 000 руб., N 918 от 12.09.2007 г. - сумма 77 000 рублей, N 929 от 17.09.2007 г. - сумма 400 000 руб., N 934 от 18.09.2007 г. - сумма 300 000 рублей, N 941 от 19.09.2007 г. - сумма 100 000 руб., N 954 от 21.09.2007 г. - сумма 297 000 рублей, N 960 от 26.09.2007 г. - сумма 250 000 руб., N 965 от 27.09.2007 г. - сумма 343 000 рублей, N 970 от 28.09.2007 г. - сумма 121 500 рублей (том 3, л.д. 131 -143)

В октябре 2007 года перечислено 3 595 500 рублей: N 979 от 01.10.2007 г. - сумма 384 000 руб., N 985 от 02.10.2007 г. - сумма 63 000 рублей, N 993 от 03.10.2007 г. - сумма 152 000 руб.; N 8 от 05.10.2007 г. - сумма 200 000 рублей; N 22 от 08.10.2007 г. - сумма 300 000 руб., N 28 от 09.10.2007 г. - сумма 200 000 рублей; N 43 от 10.10.2007 г. - сумма 97 000 руб. (указанные п/п находятся в томе 3, л.д. 144 -150), N 55 от 12.10.2007 г. - сумма 300 000 рублей, N 63 от 15.10.2007 г. - сумма 285 000 руб., N 68 от 16.10.2007 г. - сумма 62 500 рублей, N 69 от 16.10.2007 г. - сумма 50 000 рублей, N 78 от 18.10.2007 г. - сумма 300 000 рублей, N 86 от 22.10.2007 г. - сумма 350 000 рублей, N 91 от 23.10.2007 г. - сумма 83 500 рублей, N 98 от 24.10.2007 г. - сумма 252 000 руб. , N 104 от 25.10.2007 г.- сумма 106 000 рублей; N 109 от26.10.2007 г. -сумма 108 000 рублей, N 113 ОТ 30.10.2007 г. - сумма 101 000 руб.; N 118 от 31.10.2007 г. - сумма 201 500 рублей (том 4, л.д.1 -12).

В ноябре 2007 года Обществом перечислено 2 550 500 рублей: N 129 от 02.11.2007 г. - сумма 231 500 руб., N 131 от 06.11.2007 г. - сумма 248 000 рублей, N 135 от 07.11.2007 г. - сумма 120 500 руб., N 140 от 08.11.2007 г. - сумма 88 500 рублей, N 145 от 09.11.2007 г. - сумма 84 000 руб., N 156 от 14.11.2007 г. - сумма 105 000 рублей, N 160 от 15.11.2007 г.- сумма 213 500 руб., N 168 от 16.11.2007 г. - сумма 197 000 рублей, N 172 от 19.11.2007 г. - сумма 525 000 руб., N 179 от 20.11.2007 г. - сумма 228 000 рублей, N 189 от 22.11.2007 г. - сумма 59 000 руб., N 198 от 27.11.2007 г. - сумма 115 500 рублей, N 204 от 28.11.2007 г. - сумма 100 000 руб., N 214 от 30.11.2007 г. - сумма 235 000 рублей (том 4, л.д. 13 -26).

В декабре 2007 года перечислено 3 314 000 рублей: N 219 от 03.12.2007 г. - сумма 134 000 руб., N 229 от 05.12.2007 г. - сумма 87 500 рублей, N 234 от 06.12.2007 г. - сумма 326 000 руб., N 241 от 07.12.2007 г. - сумма 124 000 рублей, N 246 от 10.12.2007 г. - сумма 84 500 руб., N253 от 11.12.2007 г. - сумма 130 000 рублей, N 256 от 12.12.2007 г. - сумма 211 500 руб., N 260 от 13.12.2007 г. - сумма 508 000 рублей, N 264 от 14.12.2007 г. - сумма 700 000 руб., N 269 от 17.12.2007 г. - сумма 211 000 рублей, N 276 от 18.12.2007 г. - сумма 244 000 руб., N 281 от 20.12.2007 г. - сумма 142 000 рублей, N284 от21.12.2007 г. -сумма 206 500 руб., N 299 от 28.12.2007 г. - сумма 205 000 рублей (том 4, л.д. 27 - 40).

В январе 2008 года перечислено 1 092 000 рублей: N 306 от 10.01.2008 г. - сумма 375 000 руб., N312 от 14.01.2008 г. -сумма 143 500 рублей, N 330 от 21.01.2008 г. - сумма ИЗ 500 руб., N 3 от 22.01.2008 г. - сумма 67 500 рублей, N 9 от 28.01.2008 г. - сумма 150 000 руб., N 19 от 31.01.2008 г. - сумма 242 500 рублей (том 4, л.д. 41-46).

В феврале 2008 года ответчиком перечислено 1 255 000 рублей, что подтверждается следующими платежными поручениями:

N 25 от 04.02.2008 г. - сумма 101 000 руб., N 34 от 07.02.2008 г. - сумма 181 000 рублей, N 40 от 08.02.2008 г. - сумма 132 000 руб., N 57 от 15.02.2008 г. - сумма 240 000 рублей, N 63 от 18.02.2008 г. - сумма 100 000 руб., N 76 от 26.02.2008 г. - сумма 426 000 рублей, N 82 от 27.02.2008 г. - сумма 75 000 рублей (том 4, л.д. 47 - 53).

В марте 2008 года перечислено 1 868 500 рублей:

N 91 от 03.03.2008 г. - сумма 102 500 руб., N 97 от 05.03.2008 г. - сумма 153 000 рублей, N 108 от 11.03.2008 г. - сумма 80 000 руб., N 116 от 17.03.2008 г. - сумма 223 000 рублей, N 126 ог21.03.2008 г. - сумма 160 000 руб., N 127 от 24.03.2008 г. - сумма 1 000 000 рублей, N 139 от 27.03.2008 г. - сумма 150 000 рублей (том 4, л.д.54 - 60).

В апреле 2008 года перечислено 3 311 792 рублей:

N 143 от 01.04.2008 г. - сумма 625 000 руб., N 147 от 02.04.2008 г. - сумма 170 000 рублей, N 151 от 03.04.2008 г. - сумма 135 000 руб., N 156 от 04.04.2008 г. - сумма 133 000 рублей, N 169 от 08.04.2008 г. - сумма 350 000 руб., N 174 от 09.04.2008 г. - сумма 65 000 рублей, N 183 от 10.04.2008 г. - сумма 135 000 руб., N 189 от 14.04.2008 г. - сумма 103 000 рублей, N 193 от 15.04.2008 г. - сумма 138 500 руб., N 197 от 16.04.2008 г. - сумма 150 000 рублей, N 203 от 18.04.2008 г. - сумма 330 000 руб., N 210 от 21.04.2008 г. - сумма 165 000 рублей, N212 от22.04.2008 г. - сумма 107 000 руб., N 218 от 23.04.2008 г. - сумма 400 000 рублей, N 221 от 24.04.2008 г. - сумма 86 000 руб., N 226 от 28.04.2008 г. - сумма 218 500 рублей, N 223 от 28.04.2008 г. - сумма 792 рубля (том 4, л.д. 61 - 77).

В мае 2008 года ответчиком перечислено 2 244 000 рублей: N 238 от 04.05.2008 г. - сумма 127 000 руб., N 245 от 07.05.2008 г. - сумма 300 000 рублей, N 255 от 13.05.2008 г. - сумма 200 000 руб., N 259 от 16.05.2008 г. - сумма 200 000 рублей, N 253 от 12.05.2008 г. - сумма 200 000 руб., N 264 от 19.05.2008 г. - сумма 120 000 рублей, N 268 от 20.05.2008 г. - сумма 155 000 руб., N 278 от 23.05.2008 г. - сумма ПО 000 рублей, N 285 от 27.05.2008 г. - сумма 455 000 руб., N 290 от 28.05.2008 г. - сумма 225 000 рублей, N 300 от 30.05.2008 г. - сумма 152 000 рублей (том 4, л.д. 78 - 88).

В июне 2008 года перечислено 2 859 500 рублей:

N 303 от 02.06.2008 г. - сумма 422 000 руб., N 316 от 05.06.2008 г. - сумма 44 500 рублей, N 323 от 09.06.2008 г. - сумма 165 000 руб., N 327 от 11.06.2008 г. - сумма 430 000 рублей, N 330 от 16.06.2008 г. - сумма 294 000 руб., N 364 от 24.06.2008 г. - сумма 1 210 000 рублей, N 362 от 23.06.2008 г. - сумма 294 000 рублей (том 4, л.д. 89 - 95).

В июле 2008 года ООО "Транс-Тур" перечислило ОАО "ТАВС "Кубань" 2 404 000 рублей: N 388 от 07.07.2008 г. - сумма 300 000 руб., N 405 от 09.07.2008 г. - сумма 104 000 рублей, N 429 от 17.07.2008 г. - сумма 2 000 000 рублей (том 4, л.д.96 - 98).

При этом, судом обоснованно учтен платеж ООО "Транс-Тур", которое в соответствии с пунктом 3.18 Договора перечислило 100 000 рублей для обеспечения обязательств (платежное поручение N 371 от 12.04.2007 г. Данный платеж включен судом в сумму, перечисленную ответчиком в апреле 2007 г.

Стороны в судебном заседании суда апелляционной инстанции выразили согласие с действиями суда в данной части.

В соответствии со статьей 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

На основании указанной нормы судом первой инстанции обоснованно указано о необходимости исключения из суммы долга суммы агентского вознаграждения в размере, установленном сторонами по договору.

Суд обоснованно указал, что, учитывая условие пункта 5.1 договора N 1/07-Ш, согласно которому агентское вознаграждение составляет 4 % с учетом НДС от стоимости проданных перевозок, оформленных на бланках ОАО "АЛК" и на нейтральных бланках ТКП, за вычетом сумм возвратов, сумма агентского вознаграждения ответчику должна составлять 1 837 998, 06 рублей:

45 949 951 рубль 50 копеек (стоимость реализованных авиаперевозок с учетом НДС) х 4 % (п. 5.1. Договора с учетом НДС) = 1 837 998, 06 руб.

При этом, суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить следующее.

Истец в судебном заседании пояснил, что в соответствии со сложившейся практикой на рынке агентских услуг агентское вознаграждение составляет 4% от суммы тарифа авиаперевозки. Судом произведен расчет от суммы поступивших от Субагента средств.

В соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительно воля сторон с учетом цели договора. При этом, принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Судом первой инстанции обоснованно при расчете подлежащей уплате суммы агентского вознаграждения исходил из буквального прочтения п.5.1 договора 4% от проданных субагентом перевозок. При этом в судебном заседании стороны подтвердили, что на практике вознаграждение уплачивалось в размере 4% от поступивших на расчетный счет истца сумм.

Кроме того, истец в суде первой инстанции данные доводы не приводил, свой расчет с учетом новых доводов не представил, документально не подтвердил, что предприятие вело отдельный учет как сумм, поступивших от ответчика -стоимости полного билета, так и сумм, составивших перевозочный тариф, на который подлежит начислению вознаграждение субагента.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Судом установлено, что сумма перечисленного агентского вознаграждения на расчетный счет ООО "Транс-Тур" за период с апреля 2007 года по май 2008 года составила 1 287 723 рубля 91 копейка (без НДС). Факт перечисления указанной суммы подтверждается следующими платежными поручениями: N 1421 от 10.05.2007 г. - сумма 15 611, 20 рублей (том 3, л.д. 95); N 1854 от 18.06.2007 г. - сумма 59 768, 80 рублей (том 3, л.д. 75); N 2258 от 19.07.2007 г. - сумма 68 786, 72 рублей (том 3, л.д. 57); N 2683 от 16.08.2007 г. - сумма 163 800, 20 рублей (том 3, л.д. 37); N 3056 от 12.09.2007 г. - сумма 142 313, 35 рублей(том 3, л.д. 18); N3510 от 18.10.2007 г. - сумма 163 272, 80 рублей (том 2, л.д. 147); N4048 от 29.11.2007 г.- сумма 144 033, 28 рублей (том 2, л.д. 123); N 4375 от 20.12.2007 г. - сумма 97 519, 92 рублей (том 2, л.д. 104); N 355 от 28.01.2008 г. - сумма 95 164, 92 рублей (том 2, л.д. 84); N 861 от 27.02.2008 г. - сумма 72 594, 40 рублей (том 2, л.д. 74); N 1291 от 28.03.2008 г. - сумма 72 594, 40 рублей (том 2, л.д.63); N 1946 от 15.04.2008 г. - сумма 92 871, 72 рублей (том 2, л.д.52); N2612 от 29.05.2008 г. - сумма 99 391, 20 рублей (том 2, л.д.30).

Определяя подлежащую взысканию сумму задолженности, суд из суммы задолженности по реализованным билетам исключил всю стоимость агентского вознаграждения 1 837 998, 06 руб.

Однако, суд первой инстанции не учел, что часть вознаграждения 1 287 723 руб. 91 коп. уже выплачена истцом и не подлежит повторному исключению из суммы долга.

При таких обстоятельствах с ООО "Транс - Тур" надлежит взыскать 5 693 166 рублей 35 копейки задолженности:

45 949 951 рубль 50 копеек (сумма от реализации перевозок пассажиров) минус 39 706 511 рублей (сумма, перечисленная ООО "Транс - Тур" на расчетный счет Агента) минус 550 274 рубля 15, копеек (разница между суммой агентского вознаграждения, которую надлежало выплатить (1 837 998 руб. 06 коп. и суммой 1 287 723 руб. 91 коп. фактически перечисленного вознаграждения) = 5 693 166 руб. 35 коп.

Правомерны требования истца о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2007 г. по 20.07.2008 г.

В соответствии с пунктом 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения (статья 395 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно Указанию ЦБ РФ N 2037-У от 14.07.2008г., ставка рефинансирования Банка России с 14.07.2008 года устанавливается в размере 11 % годовых. Суд считает возможным применить ставку банковского процента на день вынесения решения.

Определяя подлежащую взысканию сумму процентов, суд обоснованно указал о необходимости исключения из суммы основного долга НДС-элемента публичных правоотношений, на который истец не обладает правом начисления процентов (расчет истца - том 1 л.д. 8-15).

Проценты, начисляемые по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, служат мерой гражданско-правовой ответственности при неправомерном удержании, уклонении от возврата денежных средств.

Согласно статье 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в пунктах 4 и 5 статьи 161 настоящего Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

В статье 154 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Налогового кодекса Российской Федерации, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

Таким образом, уплата НДС основана на административно-правовых отношениях, тогда как статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, установлена ответственность за нарушение обязательства, вытекающего из гражданско-правовых отношений.

Следовательно, гражданско-правовая ответственность за просрочку оплаты товара не может применяться при несвоевременном исполнении обязанности по перечислению суммы НДС, являющегося элементом публичных отношений.

По расчету суда, сумма процентов за период с 01.07.2007 г. по 20.07.2008 г. подлежит взысканию в размере 277 726 рублей 61 копейка. Данный расчет судом апелляционной инстанции проверен и признан верным. Проценты начислены на сумму, подлежащую перечислению ответчиком в соответствии с п. 3.12 договора.

ООО "Транс-Тур" в апелляционной жалобе указывает, что задолженность перед истцом отсутствует, наоборот, у истца имеется задолженность перед ответчиком в размере 263 731, 32 руб.

Вместе с тем, ответчик не представил доказательств указанным доводам, не указал, какие платежные документы судом не учтены при определении суммы долга, подлежащей взысканию с ответчика. Стороны сверку взаимных расчетов не произвели, контррассчет не представлен.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Материалами дела подтверждается наличие задолженности ответчика перед истцом, доказательств выполнения своих обязательств в полном объеме ответчиком не представлено.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно установил фактические обстоятельства, исследовал имеющиеся в деле доказательства.

Иных оснований, кроме указанных выше, для изменения или отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил.

Расходы по госпошлине по иску и апелляционной жалобе ОАО "Территориальное агентство воздушных сообщений "Кубань" возлагаются на стороны пропорционально удовлетворенным и отказанным требованиям в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Поскольку судебный акт изменен не по основаниям, указанным ответчиком в апелляционной жалобе, расходы по уплате госпошлины по жалобе ООО "Транс-Тур" возлагаются на последнего в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Краснодарского края от 06.11.2008г. по делу N А32-15446/2008-20/365 изменить.

Увеличить подлежащую взысканию с ООО "Транс-Тур" в пользу ОАО "Территориальное агентство воздушных сообщений "Кубань" сумму задолженности до 5 693 166 руб. 35 коп., сумму расходов по госпошлине по иску до 39 981 руб.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

В удовлетворении апелляционной жалобы ООО "Транс-Тур" отказать.

Взыскать с ООО "Транс-Тур" в пользу ОАО "Территориальное агентство воздушных сообщений "Кубань" 615 руб.-расходы по госпошлине по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Баранова

Судьи

С.В. Ехлакова Н.И. Корнева