Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 января 2009 г. N 15АП-7889/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А32-14095/2008-3/199

22 января 2009 г.

15АП-7889/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 января 2009 г..

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесова Ю.И.

судей С.И. Золотухиной, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от ООО "Новоморсервис": Божко Валентина Васильевна (паспорт N 03 05 025540, выдан ОВД Приморского округа г. Новороссийска Краснодарского края 09.10.2003г.) по доверенности от 01.12.2008г. N115/2,

от ИФНС по г. Новороссийску: Щербина Владислав Алексеевич (удостоверение УР N 251380, действительно до 31.12.2009г.) по доверенности от 12.01.2009г. N 05-26,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску Краснодарского края

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02 сентября 2008 г. по делу N А32-14095/2008-3/199 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Новоморсервис" к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Новороссийску о признании недействительным в части решения от 30.06.2008г. N102д2, принятое судьей Посаженниковым М.В.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Новоморсервис" (далее - ООО "Новоморсервис") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы г. Новороссийску (далее - ИФНС по г. Новороссийску) о признании недействительным решения N 102д2 от 30.06.2008г. в части подпункта "а" пункта 1 в сумме 7068 рублей, подпункта "б" пункта 1 в сумме 537480 рублей, пункта 2 в сумме 795646 рублей, пункта 3.1 в сумме 48466 рублей, пункта 3.3 полностью.

Решением суда от 02 сентября 2008 г. заявленные требования удовлетворены. Решение мотивировано тем, что в редакции статьи 346.15 НК РФ, действовавшей в период с 01.01.06г. по 01.01.08г., указано, что не учитываются в составе доходов доходы в виде полученных дивидендов, если их налогообложение произведено налоговым агентом в соответствии с положениями статей 214 и 275 НК РФ. Как установлено судом и не оспаривается налоговым органом, в 2006 г. ООО "Новоморсервис" как налоговый агент не осуществляло налогообложение доходов в виде полученных дивидендов в соответствии с положениями статей 214 и 275 НК РФ. Таким образом, у ООО "Бавария" в 2006 г. отсутствовали достаточные правовые основания для того, чтобы исключить доходы в виде полученных дивидендов из состава доходов, облагаемых налогом, уплачиваемым в связи с применением упрощенной системы налогообложения. У заявителя отсутствовали основания для удержания с ООО "Бавария" 9% налога на доходы, удерживаемого при перечислении учредителю дивидендов, в связи с тем, что учредитель общества не является плательщиком налога на прибыль и уплачивал налог в связи с применением упрощенной системы налогообложения. Необходимость наличия форменной одежды у работников ООО "Новоморсервис" предусмотрена п. 4.4 ГОСТ Р 51874-2002; приобретаемое форменное обмундирование согласно приказу ООО "Новоморсервис" от 25.05.06г. N 10/05-06 выдается работникам бесплатно.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИФНС по г. Новороссийску обжаловала его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе налоговый орган просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что освобождение по каким-либо основаниям организации, являющейся налоговым агентом в соответствии с п. 2ст. 275 НК РФ от удержания налога у источника выплаты дохода в виде дивидендов законодательством не предусмотрено. Доходы в виде дивидендов подлежат налогообложению по ставке 9%, применение иной ставки по выбору налогоплательщика противоречит положениям законодательства. ООО "Бавария" с момента регистрации и получения уведомления о возможности применения упрощенной системы налогообложения производственного персонала и производственных активов не имело, хозяйственную деятельность не осуществляло, иных доходов, кроме дивидендов не имело, что позволяет сделать вывод о применении взаимозависимыми организациями схемы ухода от налогообложения, а именно налогообложения дивидендов по ставке 6%, а не по ставке 9% и получения в связи с этим необоснованной налоговой выгоды. Приобретаемая обществом форменная одежда не передавалась в личное постоянное пользование работникам, что подтверждается приказом N 10/05-06 от 25.05.2006г. и объяснением главного бухгалтера. Таким образом, расходы по приобретению форменной одежды для физических лиц не могут быть рассмотрены как расходы, удовлетворяющие требованиям п. 5 ст. 255 НК РФ.

В судебном заседании представитель налоговой инспекции поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и отказать в удовлетворении заявленных требований.

Представитель ООО "Новоморсервис" в судебном заседании возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным по основаниям, изложенным в письменном отзыве на жалобу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, на основании решения заместителя начальника ИФНС по г. Новороссийску N 1275 от 28.01.2008г. сотрудниками налоговой инспекции проведены выездная налоговая проверка ООО "Новоморсервис" по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах (по вопросам правильности исчисления, удержания, уплаты и перечисления в бюджет) за период с 01.01.2005г. по 31.12.2007г.

По результатам проверки составлен акт выездной налоговой проверки N 31д2 от 26.05.2008г., на который налогоплательщиком были представлены возражения N 81 от 03.06.2008г.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, в том числе акта проверки и возражений налогоплательщика, заместителем начальника ИФНС по г. Новороссийску принято решение N 102д2 от 30.06.2008г. о привлечении ООО "Новоморсервис" к ответственности за совершение налогового правонарушения.

ООО "Новоморсервис" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с настоящим заявлением, считая незаконным решение ИФНС по г. Новороссийску от 30.06.2008г. N 102д2 в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль в сумме 7068 руб., по ст. 123 НК РФ за невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и неперечислению налога с доходов от долевого участия в деятельности организации в сумме 537480 руб., начисления пени за несвоевременную уплату налога на прибыль в размере 795646 руб., начисления налога на прибыль в сумме 48466 руб., обязания удержать и перечислись в бюджет начисленную сумму налога по доходам в виде дивидендов в сумме 1687400 руб. из дохода налогоплательщика ООО "Бавария" при очередных выплатах ему дохода в виде дивидендов.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о необходимости удовлетворения заявленных требований.

В соответствии со ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

Согласно п. 2 ст. 275 НК РФ (в ред. действовавшей до 01.01.2008г.) для налогоплательщиков, не указанных в пункте 3 настоящей статьи, по доходам в виде дивидендов, за исключением указанных в пункте 1 настоящей статьи доходов, налоговая база по доходам, полученным от долевого участия в других организациях, определяется налоговым агентом с учетом особенностей, установленных настоящим пунктом.

Если источником дохода налогоплательщика является российская организация, указанная организация признается налоговым агентом и определяет сумму налога с учетом положений настоящего пункта.

При этом сумма налога, подлежащая удержанию из доходов налогоплательщика - получателя дивидендов, исчисляется налоговым агентом исходя из общей суммы налога, исчисленной в порядке, установленном настоящим пунктом, и доли каждого налогоплательщика в общей сумме дивидендов.

Общая сумма налога определяется как произведение ставки налога, установленной подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 настоящего Кодекса, и разницы между суммой дивидендов, подлежащих распределению между акционерами (участниками) в текущем налоговом периоде, уменьшенной на суммы дивидендов, подлежащих выплате налоговым агентом в соответствии с пунктом 3 настоящей статьи в текущем налоговом периоде, и суммой дивидендов, полученных самим налоговым агентом в текущем отчетном (налоговом) периоде и предыдущем отчетном (налоговом) периоде, если данные суммы дивидендов ранее не участвовали в расчете при определении облагаемого налогом дохода в виде дивидендов. В случае, если полученная разница отрицательна, обязанность по уплате налога не возникает и возмещение из бюджета не производится.

В силу п.п. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяются следующие ставки: 9 процентов - по доходам, полученным в виде дивидендов от российских и иностранных организаций российскими организациями, не указанными в подпункте 1 настоящего пункта.

В соответствии со ст. 346.11 НК РФ (в ред. ФЗ от 21.07.2005г. N 101-ФЗ, действовавшей в спорный период) упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном настоящей главой.

В силу п. 2 ст. 346.11 НК РФ применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Статьей 346.15 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период 2005-2006г.г.) установлено, что при определении объекта налогообложения не учитываются в составе доходов доходы в виде полученных дивидендов, если их налогообложение произведено налоговым агентом в соответствии с положениями статей 214 и 275 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 346.20 НК РФ в случае, если объектом налогообложения являются доходы, налоговая ставка устанавливается в размере 6 процентов.

Как следует из материалов дела, с июля 2005 г. ООО "Новоморсервис" осуществляло выплаты дивидендов учредителю ООО "Бавария".

Обжалуемым решением, налоговый орган привлек ООО "Новоморсервис" к налоговой ответственности за неисполнение обязанности по удержанию налога из доходов налогоплательщика - получателя дивидендов.

Вместе с тем, как правильно установлено судом первой инстанции, обществом не допущено нарушений налогового законодательства при выплате дивидендов своему учредителю ООО "Бавария".

Так, ООО "Бавария" в период 2005-2007г.г. находилось на упрощенной системе налогообложения согласно уведомлению N 2638 от 23.08.2005г.

В указанный период ООО "Бавария" получало доход от ООО "Новоморсервис" в виде дивидендов.

Поскольку ООО "Новоморсервис" не удерживало и не перечисляло в качестве налогового агента налог на прибыль с дохода, уплачиваемого учредителю в качестве дивидендов, ООО "Бавария" в силу положений ст. 346.15 НК РФ учитывало доходы в виде дивидендов при определении налогообложения и уплачивало налог по ставке 6%, установленной п. 1 ст. 346.20 НК РФ.

Таким образом, выплачиваемые ООО "Новоморсервис" учредителю ООО "Бавария" дивиденды облагались налогом самим учредителем, а потому у ООО "Новоморсервис" отсутствовали основания для удержания налога в качестве налогового агента, поскольку это привело бы к двойному налогообложению, что недопустимо.

Судом апелляционной инстанции не принимаются во внимание доводы налогового органа о том, что освобождение по каким-либо основаниям организации, являющейся налоговым агентом в соответствии с п. 2 ст. 275 НК РФ от удержания налога у источника выплаты дохода в виде дивидендов законодательством не предусмотрено; доходы в виде дивидендов подлежат налогообложению по ставке 9%, применение иной ставки по выбору налогоплательщика противоречит положениям законодательства.

В соответствии со ст. 106 НК РФ налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое настоящим Кодексом установлена ответственность.

Согласно п. 6 ст. 108 НК РФ лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Пунктом 7 статьи 3 НК РФ установлено, что все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

С учетом приведенных положений налогового законодательства, суд апелляционной инстанции считает, что ООО "Новоморсервис" неправомерно привлечено налоговой инспекцией к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 123 НК РФ.

Как указано ранее, фактически налог с дохода в виде дивидендов уплачен ООО "Бавария" и поступил в бюджет. ООО "Новоморсервис" также было известно об уплате налога учредителем, в связи с чем общество не удерживало налог с выплачиваемых учредителю дивидендов.

Как правильно указано судом первой инстанции, налог был уплачен по ставке 6%, поскольку ООО "Бавария" не является плательщиком налога на прибыль и уплачивало налог в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

Доводы налогового органа о применении взаимозависимыми организациями (ООО "Новоморсервис" и ООО "Бавария") схемы ухода от налогообложения, а именно налогообложения дивидендов по ставке 6%, а не по ставке 9% и получения в связи с этим необоснованной налоговой выгоды, являются необоснованными.

Сам по себе факт взаимозависимости ООО "Бавария" и ООО "Новоморсервис" не свидетельствует о наличии схемы по получению необоснованной налоговой выгоды.

Как указывалось ранее, ООО "Новоморсервис" и ООО "Бавария" действовали в соответствии с положениями законодательства, действовавшего в спорный период (2005-2006г.г.) и применение при налогообложении ставки 6% соответствовало положениям ст.ст. 346.15, 346.20 НК РФ.

Тот факт, что статья 275 НК РФ не содержит оснований для освобождения от исполнения обязанности налогового агента, не может являться основанием для двойного налогообложения дохода в виде дивидендов.

С учетом положений ст. 346.15 НК РФ (предоставляющей право не включать сумму дивидендов в состав дохода только в случае удержания налога с суммы дивидендов налоговым агентом, что отсутствовало в настоящем случае), положений п. 3 ст. 7 НК РФ, предусматривающей что все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика, а также с учетом непредставления налоговым органом доказательств недобросовестности ООО "Новоморсервис", суд апелляционной инстанции считает что основания для привлечения общества к налоговой ответственности отсутствовали.

Как правильно указано судом первой инстанции, указанная позиция подтверждена также письмом Минфина России от 13.04.2005г. N 03-03-02-04/1/97, согласно которому в том случае, если получателем доходов в виде дивидендов является организация, применяющая упрощенную систему налогообложения, во избежание двойного налогообложения такие доходы не должны облагаться налогом у источника выплаты доходов (дивидендов).

Таким образом, решение налоговой инспекции недействительно в части привлечения к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ по налогу с доходов от долевого участия в деятельности организации у источника дохода, а также в части предложения обществу удержать и перечислить в бюджет сумму налога в размере 2687400 руб. из дохода ООО "Бавария" при очередных выплатах ему дохода в виде дивидендов.

Судом первой инстанции также обоснованно признано недействительным решение ИФНС по г. Новороссийску в части доначисления налога на прибыль, соответствующих пени и штрафа в связи с отказом во включении в состав расходов стоимости форменной одежды, приобретаемой ООО "Новоморсервис" для своих работников.

Объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций в силу ст. 247 Налогового кодекса Российской Федерации признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью признаются для российских организаций - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Статьей 252 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно статье 255 НК РФ в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

К расходам на оплату труда в целях настоящей главы относятся, в частности расходы на приобретение (изготовление) выдаваемых в соответствии с законодательством Российской Федерации работникам бесплатно либо продаваемых работникам по пониженным ценам форменной одежды и обмундирования (в части стоимости, не компенсируемой работниками), которые остаются в личном постоянном пользовании работников. В таком же порядке учитываются расходы на приобретение или изготовление организацией форменной одежды и обуви, которые свидетельствуют о принадлежности работников к данной организации.

Как следует из материалов дела, ООО "Новоморсервис" осуществляет лоцманскую проводку на водном транспорте на основании договоров с агентирующими компаниями.

Необходимость наличия у работников ООО "Новоморсервис" форменной одежды предусмотрена п. 4.4 ГОСТ Р 51874-2002 "Безопасность мореплавания. Требования к морским лоцманам. Порядок подготовки. Аттестация", согласно которому морские лоцманы обязаны при исполнении служебных обязанностей быть в установленной форменной одежде с соответствующими знаками отличия.

Приказом ООО "Новоморсервис" от 25.05.2006г. N 10/05-06 предписано разработать нормы выдачи форменной одежды, специального снаряжения, специальной одежды, специальной обуви и иных средств индивидуальной защиты работникам предприятия в соответствии с типовыми отраслевыми нормам бесплатной выдачи работникам форменной одежды.

Форменная одежда предоставлялась ООО "Новоморсервис" работникам бесплатно, в связи с чем стоимость форменной одежды правомерна включена налогоплательщиком в расходы для целей налогообложения налогом на прибыль.

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы налоговой инспекции о том, что приобретаемая обществом форменная одежда не передавалась в личное постоянное пользование работникам, что подтверждается объяснением главного бухгалтера.

Согласно бухгалтерской справке, подписанной главным бухгалтером ООО "Новоморсервис" форменная одежда является собственностью предприятия и выдается работникам во временное пользование; форменная одежда подлежит возврату при увольнении.

Указанные сведения свидетельствуют о том, что форменная одежда не является собственностью работников. Однако положения ст. 255 НК РФ не предусматривают передачу форменной одежды и обмундирования в собственность работников в целях включения ее стоимости в состав расходов.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что налоговый орган необоснованно отождествляет передачу одежды в постоянное личное пользование с передачей одежды в собственность работников. Следует также отметить, что налоговым органом не представлено доказательств того, что работниками выплачивалась обществу стоимость одежды, либо у общества отсутствовала необходимость в приобретении форменной (специальной) одежды в заявленном количестве. Таким образом, указанные расходы являются документально подтвержденными и произведенными для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Материалы дела свидетельствуют о том, что судом первой инстанции были полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства, а также представленные сторонами доказательства и доводы. Произведя их оценку с соблюдением требований ст. 71 АПК РФ, суд принял законное и обоснованное решение об удовлетворении требований ООО "Новоморсервис".

Основания для отмены решения суда от 02.09.2008г. и удовлетворения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не установлены.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 02 сентября 2008 года по делу N А32-14095/2008-3/199 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Колесов

Судьи

С.И. Золотухина Н.В. Шимбарева