Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 мая 2009 г. N 15АП-10/2009

город Ростов-на-Дону

дело N А32-12298/2008

08 мая 2009 г.

15АП-10/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 мая 2009 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Х.Тимченко

судей М.В. Ильиной, М.Н. Малыхиной

при ведении протокола судебного заседания секретарем Крючковой М.В.

при участии:

от заявителя - прокуратуры Краснодарского края: старший прокурор отдела N 8 прокуратуры Ростовской области Шетов А.Ш., служебное удостоверение N 070449;

от ответчиков: от ОАО "Курорты и туризм" - Попандопуло Н.Я., доверенность от 06.03.2008 г.; директор Дьяченко В.А., паспорт: серия 03 06 N 344849, УВД Западного округа г.Краснодара 05.09.2006 г.;

от ОАО "Мусороуборочная компания" - Косарева Б.П., доверенность от 16.06.2008;

от ООО "Скрап"- Шевчук Р.В., доверенность от 17.03.2009 г.;

от Департамента муниципальной собственности и городских земель администрации МО г. Краснодар - Самохвалов С.С., доверенность N 03.49 от 11.01.2009 г.; и.о. директора Калугина Е.Ю., распоряжение, удостоверение N 790;

от УФРС по Краснодарскому краю - явка представителя не обеспечена;

от третьих лиц: от МУ АТП по уборке мусора г. Краснодара - Петров Н.Н., доверенность от 16.06.2008 г.; Недашковская А.В., доверенность от 07.04.2009 г.;

от администрации МО г. Краснодар - Смолькова А.В., доверенность N 16272/01 от 25.12.2008 г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу прокуратуры Краснодарского края

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 24 ноября 2008 года по делу N А32-12298/2008,

принятое в составе судьи Лесных А.В.

по иску заместителя прокурора Краснодарского края в интересах муниципального образования г. Краснодар

к ответчикам: Департаменту муниципальной собственности и городских земель администрации муниципального образования г. Краснодар, открытому акционерному обществу "Курорты и туризм", обществу с ограниченной ответственностью "Скрап", открытому акционерному обществу "Мусороуборочная компания", Управлению Федеральной регистрационной службы по Краснодарскому краю

при участии третьих лиц: Муниципального унитарного автотранспортного предприятия по уборке мусора г. Краснодара, администрации МО г. Краснодар

о признании недействительными (ничтожными) пунктов 5.3, 5.4. и 5.5 учредительного договора, обязании возвратить имущество, погасить записи в ЕГРЮЛ

УСТАНОВИЛ:

Заместитель прокурора Краснодарского края в интересах муниципального образования город Краснодар обратился в арбитражный суд с заявлением, в котором просит (с учетом уточнения в порядке ст. 49 АПК РФ):

- признать недействительными (ничтожными) пункты 5.3., 5.4. и 5.5. учредительного договора от 18.06.2007 г. о создании акционерного общества "Мусороуборочная компания", заключенного между департаментом муниципальной собственности и городских земель администрации муниципального образования город Краснодар, ОАО "Курорты и туризм" и ООО "Скрап", в части внесения в уставный капитал ОАО "Мусороуборочная компания" муниципального имущества, переданного по акту приема-передачи от 26.07.2007 ;

- погасить следующие регистрационные записи, сделанные в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним о праве собственности к ОАО "Мусороуборочная компания":

1) на здание литеры: А, А 1, а, а 1, общая площадь 69, 5 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Рашпилевская, 325, запись N 23-23-01/281/2007-219 от 03.09.2007 г.;

2) на здание литеры: Б, б, 61, 62 общая площадь 2 594, 1 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Рашпилевская, 325, запись N 23-23-01/281/2007-232 от 10.09.2007 г.;

3) на здание литер Г 6, общая площадь 889, 8 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Рашпилевская, 325, запись N 23-23-01/295/2007-203 от 05.09.2007 ;

4) на здание литеры: Ш, Ш 1, общая площадь 512, 7 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Рашпилевская, 325, запись N 23-23-01/295/2007-201 от 05.09.2007 г.;

5) на здание литер А27, общая площадь 25, 3 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Рашпилевская, 325, запись N 23-23-01/295/2007-219 от 05.09.2007;

6) на здание АЗС литер Д, общая площадь 17, 4 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Рашпилевская, 325, запись N 23-23-01/281/2007-220 от 03.09.2007;

7) на здание литеры: И, и 1, и 2, и 3, и 4, и 5, общая площадь 528, 3 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Рашпилевская, 325, запись N 23-23-01/281/2007-228 от 03.09.2007 г.;

8) на здание литеры: К, к 1, к 2, общая площадь 134, 7 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Рашпилевская, 325, запись N 23-23-01/281/2007-231 от 03.09.2007 г.;

9) на здание литеры: Л, Л 1, общая площадь 102, 1 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Рашпилевская, 325, запись N 23-23-01/281/2007-227 от 03.09.2007;

10) на здание литер М, общая площадь 90, 3 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул.Рашпилевская, 325, запись N 23-23-01/295/2007-200 от 05.09.2007 г.;

11) на здание литер X, общая площадь 225, 8 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Рашпилевская, 325, запись N 23-23-01/281/2007-224 от 03.09.2007;

12) на здание литеры: Ч, ч, общая площадь 77, 4 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Рашпилевская, 325, запись N 23-23-01/281/2007-223 от 03.09.2007 ;

13) на здание литер А, общая площадь 12, 6 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Восточно-Кругликовская, 2, запись N 23-23-01/295/2007-208 от 05.09.2007 г.;

14) на здание литера Б, общая площадь 5, 6 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Восточно-Кругликовская, 2, запись N 23-23-01/295/2007-210 от 05.09.2007 г.;

15) на здание литер А, общая площадь 8, 1 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Красных Партизан, 2/2, 2, запись N 23-23-01/281/2007-208 от 10.09.2007 г.;

16) на здание литер Б, общая площадь 20, 4 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Красных Партизан, 2/2, 2, запись N 23-23-01/281/2007-237 от 10.09.2007 г.;

17) на здание литер А, общая площадь 8, 1 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Красных Партизан, 2/2, 2, запись N 23-23-01/281/2007-208 от 10.09.2007 г.;

18) на здание литер А, общая площадь 8, 1 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, ул. Красных Партизан, 2/2, 2, запись N 23-23-01/281/2007-208 от 10.09.2007 г.

19) на здание литеры: А, а 6, общая площадь 169, 9 кв.м., расположенное по адресу: г. Краснодар, пер. Глиняный, 6, запись N 23-23-01/269/2007-219 от 05.09.2007;

20) на здание литеры: Н, н, п/н, общая площадь 38,8 кв.м, расположенное по адресу: г. Краснодар, пер. Глиняный, 6, запись N 23-23-01/269/2007-216 от 11.09.2007 г.

- применить последствия недействительности ничтожных пунктов 5.3., 5.4. и 5.5. учредительного договора от 18.06.2007 г. о создании акционерного общества "Мусороуборочная компания", заключенного между департаментом муниципальной собственности и городских земель администрации муниципального образования город Краснодар, ОАО "Курорты и туризм" и ООО "Скрап" путем приведения сторон в первоначальное положение, а именно:

а) обязать ОАО "Мусороуборочная компания" возвратить в муниципальную собственность следующее имущество, переданное обществу в качестве вклада в уставный капитал: нежилые помещения по адресу: ул. Рашпилевской, 325 общей площадью 4352, 3 кв.м.:

1) литер А, А 1 - I этаж, помещение N 3 площадью 47, 2 кв.м., литер а - I этаж, помещения N 5, 6 площадью 10, 1 кв.м., литер а1 - I этаж, помещение N 7 площадью 12, 2 кв. м.;

2) литер Б - I этаж помещения N 2-7, 9-22, 31, 32, 34, 36, 41, 44, 41, 71, 72, 73, 74, 75, 19, 36 площадью 2 265, 4 кв.м., литер б - I этаж, помещение N 1 площадью 13, 5 кв.м.,

3) литер б 1 - I этаж, помещение N 37 площадью 24, 7 кв.м., литер б2 - этаж, помещение N 381 площадью 18,9 кв.м; литер Б - 2 этаж, помещения N 1-9, 13-19, 31 площадью 271,6 кв.м.;

4) литер Д - 1 этаж, помещения N 1, 2 площадью 17, 4 кв.м.;

5) литер И - 1 этаж, помещения N 3-5, 7-9, 11-18 площадью 459, 8 кв.м.;

6) литер и 1 - 1 этаж, помещения N 20, 8/1 площадью 19, 3 кв.м.;

7) литер и 2 - 1 этаж, помещение N 19 площадью 7, 5 кв.м.;

8) литер и 3 - 1 этаж, помещения N 1, 2 площадью 14, 7 кв.м.;

9) литер и 4 - 1 этаж, помещения N 21, 22 площадью 16, 4 кв.м.;

10) литер и 5 - 1 этаж, помещение N 23 площадью 10, 6 кв.м.;

11) литер К- 1 этаж, помещения N 1, 5-8, 8/1, 8/2 площадью 116,9 кв.м.;

12) литер к 1 - 1 этаж, помещение N 9 площадью 8, 5 кв.м.;

13) литер к 2 - 1 этаж, помещения N 10-12 площадью 9, 3 кв.м.;

14) литер Л - 1 этаж, помещения N 1, 2, 6, 7 площадью 45, 1 кв.м.,

15) литер Л 1 - 1 этаж, помещения N 3-5, 8, 9 площадью 57, 0 кв.м.;

16) литер X - 1 этаж, помещения N 1-3 площадью 225, 8 кв.м.;

17) литер Ч - 1 этаж, помещения N 1-2 площадью 68, 8 кв.м.;

18) литер ч -1 этаж, помещение N 4 площадью 8, 6 кв.м.;

19) литер Ш - 1 этаж, помещения N 1-7 площадью 130, 9 кв.м.,

20) литер Ш1 -1 этаж, помещения N 8-17 площадью 126, 0 кв.м.,

21) литер Ш - 2 этаж, помещения N 1-7 площадью 127, 5 кв.м.;

22) литер Ш 1 - 2 этаж, помещения N 8-15, 15/1, 15/2 площадью 128,3 кв.м.;

23) литер М -1 этаж, помещение N 1 площадью 90,3 кв.м.;

24) литеры П, Г2, ГЗ, Г4, Г5, Г6, Г15, Г19, Г20, Г21, Г22, Г23, Г27, Г28, Г29 Г7, Г8, Г25, Г26 общей площадью 2052, 2 кв.м.;

25) ограждения и сооружения литеры, XXXIII, ХХХV,ХL, ХLII, ХLIII, L, LII, LV, LVI, LVII, LVIII, LXXV, LXXVI, LXXVII, LXXVIII, LXXIX, LXXX, LXXXI, LXXXII, LXXXIII, LXXIV, LXXXV, LXXXVI, LXXXVII;

нежилые помещения по ул. Восточно-Кругликовской, 2/1 общей площадью 20, 9 кв.м.:

26) литер А I этаж помещения N 1-3 площадью 12, 6 кв.м.;

27) литер Б I этаж помещение N 1 площадью кв.5, 6 кв.м.;

28) литер Г3 площадью 2, 7 кв.м.;

29) ограждения и сооружения XII, XV, XVI, XVII;

нежилые помещения по ул. Красных Партизан, 2/2 общей площадью 28, 5 кв.м.:

30) литер А -1 этаж, помещения N 1, 2 площадью 8, 1 кв.м.;

31) литер Б -1 этаж, помещения N 1-4 площадью 20, 4 кв.м.;

32) ограждения и сооружения литеры I, VIII, IX, X;

нежилые помещения по пер. Глиняный, 6, общей площадью 208, 7 кв.м., а именно:

33) литер А -1 этаж, помещения N 1, I1, I2, I3, I4, 5, 7-10 площадью 118, 6 кв.м.;

34) литер а 6 -1 этаж, помещения N 16, 17 площадью 51, 3 кв.м.;

34) литер Н -1 этаж, помещения N 1, 2 площадью 24, 3 кв.м.;

35) литер н -1 этаж, помещение N 3 площадью 10, 8 кв.м.;

36) литер п/н погреб площадью 3, 7 кв.м.;

37) литеры Г 10, Г 11, Г 1, Г 3, общей площадью 108, 3 кв.м.;

38) ограждения и сооружения литеры Г 2, Г 4, Г 6, IV, VII, IX;

самоходную и специализированную технику:

1) самоходная машина: погрузчик фронтальный ТО - 18Б.; год выпуска 2003; заводской N машины (рамы) УЗАЗЗЗЗ11031656; двигатель N 021027; коробка передач номер отсутствует; основной ведущий мост (мосты) N 161003, 151003; цвет желтый; вид движителя колесный; мощность двигателя, кВт (л.с.) 96 (130); конструкционная масса, кг. 10 700; максимальная конструктивная скорость, км/час 20; габаритные размеры, мм 7100x2500x3400; гос. регистрационный знак код 23 серия УУ N 4577;

2) самоходная машина: трактор - Б170М-1.01Е; год выпуска 2001; заводской N машины (рамы) 31362 (148840); двигатель N 13391; коробка передач N 03262; основной ведущий мост (мосты) N 10.10; цвет желтый, эмаль АС 1247; вид движителя гусеничный; мощность двигателя, кВт (л.с.) 125 (170); конструкционная масса, кг. 16723; максимальная конструктивная скорость, км/час 10,4; габаритные размеры, мм 5675x3310x3180; гос. регистрационный знак код 23 серия КТN 8277;

3) бульдозер Т-130;

4) бульдозер Т-170;

5) бульдозерный отвал К60.04.000;

6) безблочная стрела К60.05.000;

7) ангар (металлический, не смонтированный);

8) транспортное средство: идентификационный номер (УМ) Х895856НВ30АА3334; марка, модель ТС МКМ - 45 на шасси КамаЗ - 532150; наименование (тип ТС) мусоровоз; категория ТС (А, В, С, Д прицеп) С; год изготовления ТС 2003; модель, N двигателя КамаЗ - 740.11240 229892; шасси (рама) N ХТС532150 3 2194269; кузов (кабина, прицеп) N 1857875; цвет кузова (кабины, прицепа) оранжевый; мощность двигателя, л.с. (кВт) 169 (240); рабочий объем двигателя, куб. см 10850; тип двигателя - дизель; разрешенная максимальная масса, 20500 кг.; масса без нагрузки, кг -10 700; регистрационный знак Р025АР23;

9) транспортное средство: идентификационный номер (УМ) Х895856НВ30ААЗЗЗЗ; марка, модель ТС МКМ-45 на шасси КамаЗ-532150; наименование (тип ТС) мусоровоз; категория ТС (А, В, С, Д прицеп) С; год изготовления ТС 2003; модель, N двигателя КамаЗ - 740.11240 229504; шасси (рама) N ХТС532150 3 2194270; кузов (кабина, прицеп) N 1857876; цвет кузова (кабины, прицепа) оранжевый; мощность двигателя, л.с. (кВт) 169 (240); рабочий объем двигателя, куб. см 10850; тип двигателя дизель; разрешенная максимальная масса, кг 20500; масса без нагрузки, кг 10700; регистрационный знак Р823А023;

10) транспортное средство: идентификационный номер (УМ) Х89 584211ЮВС1090; марка, модель ТС МК - 20 - 01; наименование (тип ТС) мусоровоз; категория ТС (А, В, С, Д прицеп) С; год изготовления ТС 2001; модель, N двигателя 740.11 240 N185999; шасси (рама) N 2159529; мощность двигателя, л.с. (кВт) 240; рабочий объем двигателя, куб. см 10850; тип двигателя дизель; разрешенная максимальная масса, кг. 17900; масса без нагрузки, кг. 11100; регистрационный знак А162УК23;

11) транспортное средство: идентификационный номер (УМ) Х89 58421120ВС1133; марка, модель ТС МК - 20 - 01; наименование (тип ТС) мусоровоз; категория ТС (А, В, С, Д прицеп) С; год изготовления ТС 2002; модель, N двигателя 740.11 240 N 190766; шасси (рама) N 2163832; цвет кузова (кабины) оранжевый; мощность двигателя, л.с. (кВт) 240; рабочий объем двигателя, куб. см. 10850; тип двигателя дизель; разрешенная максимальная масса, кг. 17900; масса без нагрузки, кг 11100; регистрационный знак А163УК23;

12) транспортное средство: идентификационный номер (УМ) ХУЬ48323010000001; марка, модель ТС КО - 440 - 5; наименование (тип ТС) мусоровоз; категория ТС (А, В, С, Д прицеп) С; год изготовления ТС 2001; модель, N двигателя 740.11 240 169770; шасси (рама) N 532150 1 2147661; цвет кузова (кабины) оранжевый; мощность двигателя, л.с. (кВт) 240 л.с; рабочий объем двигателя, куб. см 10850; тип двигателя дизель; разрешенная максимальная масса, кг. 20500; масса без нагрузки, кг. 11850; регистрационный знак А164УК23;

13) транспортное средство: идентификационный номер (УМ) Х895856НВ20АА3226; марка, модель ТС МКМ-45 на шасси КамаЗ - 53215; наименование (тип ТС) мусоровоз; категория ТС (А, В, С, Д прицеп) С; год изготовления ТС 2002; модель, N двигателя КамаЗ - 740.11240 188341; шасси (рама) N 1 2162269; цвет кузова (кабины, прицепа) оранжевый; мощность двигателя, л.с. (кВт) 169(240); рабочий объем двигателя, куб.см. 10 850; тип двигателя дизель; разрешенная максимальная масса, 20 500 кг.; масса без нагрузки, кг. 10 700; регистрационный знак Т029ХС23;

14) транспортное средство: идентификационный номер (УМ) Х895856НВ20АА3227; марка, модель ТС МКМ-45; наименование (тип ТС) прочие специальные; категория ТС (А, В, С, Д прицеп) С; год изготовления ТС 2002; модель, N двигателя 740.11240 188528; шасси (рама) N 2161889; кузов (кабина, прицеп) N н/у; цвет кузова (кабины, прицепа) оранжевый; мощность двигателя, л.с. (кВт) 240 (179.10); рабочий объем двигателя, куб. см 10850; тип двигателя дизель; разрешенная максимальная масса, 20500 кг.; масса без нагрузки, кг. 10 700; регистрационный знак Т078ХС23;

15) транспортное средство: идентификационный номер (У1УЗ) Х895856НВ20АА3225; марка, модель ТС МКМ - 45 на шасси КамаЗ - 53215; наименование (тип ТС) мусоровоз; категория ТС (А, В, С, Д прицеп) С; год изготовления ТС 2002; модель, N двигателя КамаЗ - 740.11240 189035; шасси (рама) N 1 2162454; цвет кузова (кабины, прицепа) оранжевый; мощность двигателя, л.с. (кВт) 169(240); рабочий объем двигателя, куб. см 10850; тип двигателя дизель; разрешенная максимальная масса, кг. 20 500; масса без нагрузки, кг. 10700; регистрационный знак Н067ХС23;

16) транспортное средство: идентификационный номер (УШ) Х895856НВ20АА3228; марка, модель ТС МКМ-45 на шасси КамаЗ - 53215; наименование (тип ТС) мусоровоз; категория ТС (А, В, С, Д прицеп) С; год изготовления ТС 2002; модель, N двигателя КамаЗ-740.11240 190690; шасси (рама) N 1 2163833; цвет кузова (кабины, прицепа) оранжевый; мощность двигателя, л.с. (кВт) 169(240); рабочий объем двигателя, куб. см 10850; тип двигателя дизель; разрешенная максимальная масса, кг. 20500; масса без нагрузки, кг. 10700; регистрационный знак Т084ХС23;

17) транспортное средство: идентификационный номер (УШ) Х895856НВ20АА3231; марка, модель ТС МКМ-45 на шасси КамаЗ - 53215; наименование (тип ТС) мусоровоз; категория ТС (А, В, С, В, прицеп) С; год изготовления ТС 2002; модель, N двигателя КамаЗ-740.11240 183422; шасси (рама) N 1 2157433; цвет кузова (кабины, прицепа) оранжевый; мощность двигателя, л.с. (кВт) 169(240); рабочий объем двигателя, куб.см 10850; тип двигателя дизель; разрешенная максимальная масса, кг. 20500; масса без нагрузки, кг. 10700; регистрационный знак Т083ХС23;

18) транспортное средство: идентификационный номер (УШ) Х895856НВ20АА3231; марка, модель ТС МКМ - 45 на шасси КамаЗ - 53215; наименование (тип ТС) мусоровоз; категория ТС (А, В, С, Б, прицеп) С; год изготовления ТС 2002; модель, N двигателя КамаЗ-740.11240 180855; шасси (рама) N 1 2155953; цвет кузова (кабины, прицепа) оранжевый; мощность двигателя, л.с. (кВт) 169(240); рабочий объем двигателя, куб.см 10850; тип двигателя дизель; разрешенная максимальная масса, кг. 20500; масса без нагрузки, кг. 10700; регистрационный знак Т082ХС23;

б) обязать муниципальное образование город Краснодар возвратить ОАО "Мусороуборочная компания" 25 000 254 шт. обыкновенных именных акций, оплаченных муниципальным образованием город Краснодар вышеперечисленным муниципальным имуществом.

Заявленные требования мотивированы тем, что поскольку пункты 5.3, 5.4, 5.5 учредительного договора от 18.06.2007 г. о создании акционерного общества "Мусороуборочная компания", заключенного между Департаментом муниципальной собственности и городских земель администрации МО г.Краснодар, ОАО "Курорты и туризм" и ООО "Скрап" в части внесения имущества, указанного в акте приема-передачи от 26.07.2007 г. являются недействительными (ничтожными), то у ОАО "Мусороуборочная компания" не могло возникнуть право собственности на данное имущество. Признание сделки с недвижимым имуществом недействительной является основанием для погашения записи о переходе права собственности на недвижимость, отчужденную по недействительной сделке.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 24 ноября 2008 г. в удовлетворении исковых требований заместителю прокурора Краснодарского края отказано.

Прокуратура Краснодарского края обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просила решение от 24.11.2008 г. отменить, исковые требования - удовлетворить. В качестве доводов апелляционной жалобы заявитель указывает, что:

- имущество, переданное Департаментом муниципальной собственности и городских земель администрации МО г.Краснодар в уставный капитал ОАО "Мусороуборочная компания", на момент заключения учредительного договора находилось в хозяйственном ведении муниципального унитарного предприятия по уборке мусора г.Краснодара (МУАТП);

- поскольку имущество МУАТП приватизировано способом, не предусмотренным законом, сделка приватизации - учредительный договор о создании ОАО "Мусороуборочная компания" от 18.06.2007 г. в части внесения указанного имущества в уставный капитал ОАО в силу ст.168 ГК РФ является ничтожной;

- незаконная передача спорного имущества в уставный капитал акционерного общества и изъятие его из хозяйственного ведения унитарного муниципального предприятия привели к передаче в частную собственность муниципального имущества (в том числе объектов недвижимости) способом, не предусмотренным законом и прекращению деятельности унитарного предприятия.

В судебном заседании прокурор Ростовской области (представитель прокуратуры Краснодарского края) доводы, указанные в жалобе, поддержал, указав, что ст.13 Закона о приватизации допускает приватизацию МУП путем преобразования в ОАО. Однако, приватизация совершена в нарушение закона, так как в соответствии с ч.2 ст.13 ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" приватизация имущественного комплекса унитарного предприятия осуществляется другими предусмотренными настоящим Федеральным законом способами. Согласно ст.167 ГК стороны должны быть приведены в первоначальное положение: общество должно возвратить имущество МУАТП, которое незаконно отказалось от имущества. Представитель заявителя жалобы в судебном заседании просил решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24.11.2008 г. отменить.

В представленных в судебном заседании отзывах на апелляционную жалобу и дополнениях к отзывам, МУАТП по уборке г.Краснодара, ОАО "Курорты и туризм", ООО "Скрап", ОАО "Мусороуборочная компания", администрация МО г.Краснодар указали, что ОАО "Мусороуборочная компания" не является стороной сделки и требования к ней о возврате имущества не обоснованы. Также представители ответчиков и третьего лица пояснили, что возврат имущества МУАТП по уборке г.Краснодара не гарантирует эффективное осуществление последним своей хозяйственной деятельности, а наоборот, приведет к причинению существенного вреда интересам субъектов экономической деятельности, негативно скажется на отношениях с контрагентами общества. Представители МУАТП по уборке г.Краснодара, ОАО "Курорты и туризм", ООО "Скрап", ОАО "Мусороуборочная компания" просили решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24.11.2008 г. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба прокуратуры Краснодарского края не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в соответствии с решением городской Думы г.Краснодара от 30.01.2007 г. N 19 "Об утверждении начальной цены объектов муниципальной собственности", 14.06.2007 г. было принято постановление главы муниципального образования г. Краснодар N 540 "О вхождении в состав учредителей открытого акционерного общества "Мусороуборочная компания", согласно которому Департамент муниципальной собственности и городских земель администрации МО г.Краснодар вошел от имени муниципального образования в состав учредителей ОАО "Мусороуборочная компания" (том дела 1, л.д. 34-40).

Во исполнение вышеуказанного постановления, 18.06.2007 г. между департаментом муниципальной собственности и городских земель администрации муниципального образования г. Краснодар, ОАО "Курорты и туризм", ООО "Скрап" заключен учредительный договор о создании акционерного общества "Мусороуборочная компания" (том дела 1, л.д. 7-12).

Согласно п. 5.3. оспариваемого договора, уставной капитал Общества распределен следующим образом: муниципальное образование город Краснодар - 25, 000254 %; ОАО "Курорты и туризм" - 51, 1 %; ООО "Скрап" - 23, 899746 %.

В силу п. 5.4. договора, оплата акций, принадлежащих департаменту муниципальной собственности и городских земель администрации муниципального образования город Краснодар, производится путем передачи Обществу муниципального имущества. Оплата акций, принадлежащих ОАО "Курорты и туризм" и ООО "Скрап", производится денежными средствами (том дела 1, л.д. 8-9).

Согласно п. 5.4. договора стоимость имущества, вносимого департаментом муниципальной собственности и городских земель администрации муниципального образования город Краснодар, признана равной 25 000 254 руб.

Открытое акционерное общество "Мусороуборочная компания" зарегистрировано 20.06.2007 г. в качестве юридического лица Инспекцией ФНС России N 1 по г. Краснодару (свидетельство- том дела 1, л.д. 79-80).

Письмом от 23.07.2007 года МУАТП отказалось от права хозяйственного ведения и передало его Департаменту муниципальной собственности и городских земель администрации МО г.Краснодар (том дела 1, лист дела 81-85). На основании указанного письма, приказом департамента муниципальной собственности и городских земель администрации муниципального образования город Краснодар от 26.07.2007 г. N 905, из хозяйственного ведения МУАТП в муниципальную казну было изъято спорное имущество (согласно приложению) (том дела 1, л.д. 23-28).

Таким образом, имущество перестало быть имуществом предприятия и перешло в муниципальную казну. Именно из муниципальной казны указанное имущество и было внесено в уставный капитал ОАО "Мусороуборочная компания" на основаниях, предусмотренных п. 9 ч. 1 ст. 13, ст. 25 Закона о приватизации.

Из п. 2 ст. 295 ГК РФ следует, что унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, вправе распорядиться закрепленным за ним недвижимым имуществом, передав его собственнику. Таким образом, действующим законодательством предусмотрена возможность унитарного предприятия отказаться от имущества, закрепленного за ним на праве хозяйственного ведения.

Довод заявителя жалобы о том, что приватизация могла быть произведена только путем преобразования муниципального унитарного предприятия по уборке города Краснодара (далее - МУАТП) в открытое акционерное общество, суд апелляционной инстанции отклоняет по следующим принчинам.

В силу положений ч. 2 ст. 13 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества" (далее - Закон о приватизации) обязанность осуществления приватизации путем преобразования муниципального предприятия в открытое акционерное общество установлена только в случае приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия.

Пунктами 2, 5 ст. 13 Закона о приватизации установлено, что приватизация имущественного комплекса унитарного предприятия в случае, если размер уставного капитала, определенный в соответствии со ст. 11 настоящего Федерального закона, превышает минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества, установленный законодательством Российской Федерации, может осуществляться только путем преобразования унитарного предприятия в открытое акционерное общество.

В иных случаях приватизация имущественного комплекса унитарного предприятия осуществляется другими предусмотренными настоящим Федеральным законом способами.

В решениях городской Думы Краснодара от 21.12.2006 года N 17 п. 18 и от 30.01.2007 года N 19 п. 24 отсутствует указание на приватизацию имущественного комплекса МУАТП как такового. Согласно вышеназванным решениям городской Думы города Краснодара в Программу приватизации на 2007 год было включено муниципальное имущество, а именно: нежилые помещения, расположенные в г. Краснодаре по адресам: ул. Рашпилевская, 325; ул. Восточно-Кругликовская, 2/1; ул. Красных Партизан, 2/2; пер. Глиняный, 6, а также основные средства (ангар, транспортные средства и самоходная техника).

Кроме того, как следует из представленных в суде первой инстанции дополнений к отзыву Управления Федеральной регистрационной службы по Краснодарскому краю от 24.11.2008 г. N 19/38209, государственная регистрация права хозяйственного ведения и государственная регистрация на входящие в состав спорного имущества объекты как на единый имущественный комплекс УФРС по Краснодарскому краю не проводилась.

В соответствии со статьями 2, 10, 12, 13 Закон о приватизации, разделами 12, 13, п.8 решения городской Думы Краснодара от 24.02.2005 N 63 об утверждении Положения о порядке управления и распоряжения объектами муниципальной собственности, устанавливающими, что муниципальное имущество отчуждается в собственность физических и (или) юридических лиц исключительно на возмездной основе (за плату либо посредством передачи в государственную или муниципальную собственность акций открытых акционерных обществ, в уставный капитал которых вносится государственное или муниципальное имущество).

Порядок планирования приватизации муниципального имущества определяется органами местного самоуправления самостоятельно.

Начальная цена приватизируемого муниципального имущества устанавливается на основании отчета об оценке муниципального имущества, составленного в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности. Начальная цена объектов была определена в соответствии с отчетами об оценке от 15.01.2007 N 0-07-07, N 0-07-07/3, N О-07-07/1, N0-07-07/2, N0-07-07/4.

Органы местного самоуправления самостоятельно определяют порядок принятия решений об условиях приватизации муниципального имущества, в том числе о способах приватизации, одним из которых является внесение муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ.

Таким образом, вышеуказанные решения были приняты в соответствии с требованиями вышеперечисленных норм Закона и разделов 12 и 13 решения N 63 п. 8 городской Думой Краснодара. Согласно этим решениям в перечень объектов муниципальной собственности, подлежащих приватизации в 2007 году, были включены нежилые помещения и сооружения по ул. Рашпилевской, 325, ул. Восточно-Кругликовской, 2/1, Красных партизан, 2/2, пер. Глиняному, 6, а также основные средства (ангар, транспортные средства и самоходная техника). Определены способ приватизации указанных объектов (путем внесения муниципального имущества в качестве вклада в уставной капитал открытого акционерного общества) и начальная цена (на основании отчета об оценке).

Действующее законодательство не устанавливает ограничений при осуществлении планирования приватизации муниципального имущества в отношении имущества, закрепленного на праве хозяйственного ведения за муниципальным унитарным предприятием.

Поэтому, довод о приватизации имущества способом, не предусмотренным законом, судом не принимается, поскольку на основании предоставленных органами местного самоуправления полномочий (ч.1 ст. 51 ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ" от 06.10.2003 г. N 131-ФЗ) и законодательно закрепленных правомочий собственника (ст.209 ГК РФ), уполномоченные органы местного самоуправления по своему усмотрению распорядились муниципальным имуществом.

На выбор способа приватизации, как пояснил представитель администрации в судебном заседании, повлияла необходимость привлечения частного капитала в данную сферу, а также финансовое состояние муниципального унитарного предприятия.

Довод апелляционной жалобы прокуратуры о том, что спорное имущество незаконно изъято из хозяйственного ведения МУПАТП по уборке города и передано в уставный капитал акционерного общества, судом апелляционной инстанции признается несостоятельным ввиду следующего.

Право хозяйственного ведения имуществом, в отношении которого собственником принято решение о закреплении за унитарным предприятием, возникает в соответствии со статьей 299 Кодекса у этого предприятия с момента передачи имущества. При этом под передачей следует понимать вручение соответствующего имущества приобретателю. Согласно статье 224 Кодекса имущество считается врученным с момента его фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица. Следовательно, для возникновения права хозяйственного ведения, необходимо во-первых, решение собственника и, во-вторых, факт передачи имущества унитарному предприятию. Таким образом, право хозяйственного ведения на имущество возникает у предприятия с момента фактической передачи указанного имущества.

В силу пункта 3 статьи 299 Кодекса право хозяйственного ведения имуществом прекращается по основаниям и в порядке, предусмотренным Кодексом, другими законами и иными правовыми актами для прекращения права собственности, а также в случаях правомерного изъятия имущества у предприятия или учреждения по решению собственника.

Согласно пункту 1 статьи 235 указанного Кодекса право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе собственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества и при утрате права собственности на имущество в иных случаях, предусмотренных законом.

Юридическое лицо может отказаться от права собственности на принадлежащее ему имущество, объявив об этом либо совершив другие действия, определенно свидетельствующие о его устранении от владения, пользования и распоряжения имуществом без намерения сохранить какие-либо права на это имущество (статья 236 Кодекса).

Данные нормы применяются и к институту права хозяйственного ведения.

Следовательно, отказ от права хозяйственного ведения свидетельствует о прекращении данного права у предприятия.

Таким образом, изъятие собственником имущества из хозяйственного ведения муниципального унитарного автотранспортного предприятии по уборке города Краснодара на основании письменного отказа директора указанного предприятия было произведено в соответствии с действующим законодательством и, следовательно, является правомерным.

Довод апелляционной жалобы о том, что имущество, переданное департаментом в уставный капитал ОАО "Мусороуборочная компания", на момент заключения учредительного договора находилось в хозяйственном ведении МУАТП, не находит своего подтверждения в материалах дела.

В отношении изъятого у МУАТП и переданного в уставный капитал ОАО "Мусороуборочная компания" недвижимого имущества суд первой инстанции правильно применил нормы ст. 131 и 299 ГК РФ и ст. 4 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Согласно пункту 1 статьи 299 ГК РФ право хозяйственного ведения имуществом, в отношении которого принято решение о закреплении за унитарным предприятием, возникает у этого предприятия с момента передачи имущества. В отношении недвижимого имущества законом (пункт 2 статьи 8, статья 131 Кодекса) установлен особый порядок возникновения (перехода) права хозяйственного ведения, заключающийся в необходимости государственной регистрации такого права. В частности, в соответствии с пунктом 2 статьи 8 Кодекса права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают с момента регистрации соответствующих прав на него, если иное не установлено законом.

Указанный порядок в отношении спорного имущества не был соблюден.

Поскольку недвижимое имущество было передано собственником муниципальному предприятию в 2004 и 2005 гг., то есть в период действия закона о государственной регистрации, вывод суда о том, что у предприятия в установленном порядке не возникло право хозяйственного ведения в отношении переданного ему недвижимого имущества является, по мнению апелляционной инстанции, правильным и соответствует материалам дела (к аналогичному выводу пришел ФАС СКО в постановлении от 02.09.2008 N Ф08-4833/2008 по делу N А22-1430/07/13-126).

Как указала в судебном заседании апелляционной инстанции представитель администрации МО г.Краснодар, за период деятельности ОАО "Мусороуборочная компания" приобрело 80 единиц специальной техники на сумму 108 921 759 рублей, что позволило увеличить объем вывоза мусора на 1,5 млн. куб.м. и позволило решить проблему вывоза крупногабаритного мусора, что ранее действовавший автопарк не обеспечивал.

Представитель ОАО "Мусороуборочная компания" в судебном заседании пояснила, что в настоящее время ОАО "Мусороуборочная компания" с юридическими и физическими лицами заключено 20124 договоров на общую сумму 385 163 786 руб., 11 муниципальных контрактов на общую сумму 253 958 318 рублей. За время работы общество вложило 10 994 296 руб. в ремонт имущества, внесенного Департаментом муниципальной собственности и городских земель в качестве вклада в уставный капитал, а также благоустройство прилегающих территорий. Произведенные улучшения существенно повысили ценность имущества, а также позволили создать надлежащие условия для работы предприятия и предпосылки его дальнейшего развития. По словам представителя общества, изъятие спорного имущества у ОАО "Мусороуборочная компания" приведет к невозможности исполнения обществом взятых на себя обязательств по заключенным договорам и к полной дестабилизации обстановки в городе Краснодар.

В подтверждение осуществляемой ОАО "Мусороуборочная компания" деятельности по оказанию услуг по выгрузке крупногабаритных отходов, представителем общества были представлены договоры, заключенные обществом с заказчиками (договоры N 748/Т/590 от 01.04.2009 г., N 765/Т от 02.04.2009 г., б/н от 11.01.2009 г.).

Судом апелляционной инстанции исследован довод о прекращении деятельности предприятия. Данный довод апелляционной жалобы прокуратуры Краснодарского края опровергается следующими фактами.

На момент прекращения МУАТП деятельности по вывозу ТБО (01.10.2008) убыток от деятельности предприятия составил 26680 тыс. рублей. По результатам 4 квартала 2008 года от осуществления тех видов деятельности, которые не связаны с вывозом ТБО, результаты деятельности улучшились на 7804 тыс. рублей.

80 % кредиторской задолженности на конец 2008 года составлял долг МУАТП перед ОАО "Мусороуборочная компания", который погашен в период с 11.01.2009 г. по 03.03.2009 г., что подтверждается документально. Таким образом, кредиторская задолженность МУАТП за период с 01.07.2007 г. по 01.04.2009 г. снизилась с 30,3 млн. рублей до 6 млн. рублей, что подтверждается представленными балансами по состоянию на 30.06.2007 г. и 31.12.2008 г. и расшифровкой дебиторской и кредиторской задолженности по состоянию на 30.06.2007 г. и 01.01.2009 г.

Согласно представленной в апелляционный суд справке N 89 от 16.042009 г., в период с 01.01.2009 г. муниципальным унитарным автотранспортным предприятием по уборке города Краснодара были заключены договоры на оказание услуг по выгрузке отходов (бытовые отходы IV и V класс опасности) и крупногабаритных и строительных отходов; общее количество заключенных договоров за указанный период составляет 315 договоров.

Данные факты подтверждают, что финансовое состояние предприятия не ухудшилось, оно по-прежнему осуществляет финансово-хозяйственную деятельность по утилизации и переработке отходов, из отчетности предприятия следует, что в настоящее время задолженность предприятия перед третьими лицами существенно уменьшилась.

Таким образом, осуществляемый в настоящее время МУАТП вид деятельности - обслуживание и содержание полигона твердых бытовых отходов (свалки) - не позволяют согласиться с утверждением прокуратуры о прекращении МУАТП своей деятельности, предусмотренной Уставом.

Учитывая вышеизложенное, апелляционный суд считает, что предусмотренных ст.270 АПК РФ оснований к отмене решения суда первой инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24 ноября 2008 года по делу N А32-12298/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу прокуратуры Краснодарского края - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

О.Х. Тимченко

Судьи

М.В. Ильина М.Н. Малыхина