Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2009 г. N 15АП-8364/2008

город Ростов-на-Дону

дело N А32-11426/2008-70/90-16СП

09 апреля 2009 г.

15АП-8364/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 02 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 апреля 2009 г..

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесова Ю.И.

судей Н.В. Шимбаревой, Н.Н. Смотровой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от ОАО "Санаторий "Россиянка": не явился, извещен надлежащим образом (почтовое уведомление от 13.01.09г.),

от Анапского ГО УФССП по КК, УФССП по КК, ООО "Астроком": не явились, извещены надлежащим образом (почтовые уведомления от 15.01.09г., 13.01.09г.),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Санаторий "Россиянка"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16 октября 2008 г. по делу N А32-11426/2008-70/90-16СП

по заявлению открытого акционерного общества "Санаторий "Россиянка"

к судебному приставу-исполнителю Анапского городского отдела УФССП по КК Витюк В.И., УФССП по Краснодарскому краю, при участии третьего лица: взыскатель общество с ограниченной ответственностью "Астроком"

о признании незаконными действий, обязании совершить действия, устраняющие допущенные нарушения прав и законных интересов,

принятое судьей Гречка Е.А.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Санаторий "Россиянка" (далее - ОАО "Санаторий "Россиянка") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным постановления об обращении взыскания на денежные средства, находящиеся в банке или иной кредитной организации от 29.05.2008г., вынесенное судебным приставом-исполнителем Анапского городского отдела Управления Федеральной службы судебных приставов по Краснодарскому краю (далее - Анапский ГО УФССП по КК) Витюк В.И. и обязании устранить нарушений, вернув ОАО "Санаторий "Россиянка" незаконно взысканный исполнительский сбор в сумме 192204 рубля.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечен взыскатель - общество с ограниченной ответственностью "Астроком" (далее - ООО "Астроком").

Определением суда от 17 июля 2008 г. в качестве заинтересованного лица к участию в деле привлечено УФССП по Краснодарскому краю.

ОАО "Санаторий "Россиянка" уточнило заявленные требования и просило признать недействительными постановление судебного пристава-исполнителя Анапского ГО УФССП по КК об обращении взыскания на денежные средства, находящиеся в банке или иной кредитной организации от 29.05.2008г., постановление о взыскании исполнительского сбора (полученное обществом 24.06.08г.) и обязать устранить нарушения, вернув ОАО "Санаторий "Россиянка" незаконно взысканный исполнительский сбор в сумме 192204 рубля.

Протокольным определением от 02.10.2008г. суд удовлетворил ходатайство и принял к рассмотрению уточненные требования ОАО "Санаторий "Россиянка".

Решением суда от 16 октября 2008 г. суд отменил постановление судебного пристава-исполнителя Анапского ГО УФССП по КК от 29.05.2008г. об обращении взыскания на денежные средства, находящиеся в банке или иной кредитной организации в части взыскания исполнительского сбора, уменьшив размер исполнительного сбора на сумму 7000 руб. Суд обязал Анапский ГО УФССП по КК возвратить ОАО "Санаторий "Россиянка" исполнительский сбор в размере 7000 руб. В остальной части заявленных требований отказано. Распределены расходы по госпошлине.

Решение мотивировано тем, что сумма исполнительского сбора в размере 192204 руб. взыскана судебным приставом-исполнителем необоснованно, без учета добровольного погашения заявителем части долга в размере 100000 руб. В связи с чем сумма исполнительского сбора должна быть исчислена из суммы 2645772,21 руб., исполнительский сбор должен составлять 185204 руб. Таким образом, исполнительский сбор, взысканный судебным приставом-исполнителем, подлежит уменьшению на 7000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "Санаторий "Россиянка" обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе общество просит отменить, ссылаясь на то, что к моменту вынесения постановления об обращении взыскания на денежные средства - 29.05.2008г. срок добровольного исполнения не прошел, в связи с чем оно является изначально незаконным. На момент безакцептного списания денежных средств 02.06.08г. и 03.06.08г. постановление о взыскании исполнительского сбора еще не было вынесено.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом судом о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явились.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает дело в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает необходимым изменить решение суда.

Как следует из материалов дела, 20 мая 2008 г. судебным приставом-исполнителем Анапского ГО УФССП по КК вынесено постановление от 20.05.08г. о возбуждении исполнительного производства N 23/10908/64/4/2008 о взыскании с должника ОАО "Санаторий "Россиянка" в пользу взыскателя ООО "Астроком" задолженности в размере 2745772,21 рубля. Исполнительное производство возбуждено на основании исполнительного листа Арбитражного суда Краснодарского края по делу N А32-27428/206-42/781.

Постановление от 20.05.08г. о возбуждении исполнительного производства вручено представителю ОАО "Санаторий "Россиянка" 22 мая 2008 г.

Пунктом 2 постановления от 20.05.2008г. установлен срок для добровольного исполнения содержащихся в исполнительном документе требований - 5 дней со дня получения настоящего постановления.

Пунктом 4 постановлений судебный пристав-исполнитель предупредил должника о том, что в случае неисполнения исполнительного документа без уважительных причин в срок, предоставленный для добровольного исполнения, с него будет взыскан исполнительский сбор в размере 7% от подлежащей взысканию суммы.

28 мая 2008 г. ОАО "Санаторий "Россиянка" перечислило в счет исполнения требований исполнительного документа 100000 рублей платежным поручением N 472 от 28.05.2008г. (л.д. 11).

28 мая 2008 г. судебным приставом-исполнителем Анапского ГО УФССП по КК вынесено постановление о взыскании с ОАО "Санаторий "Россиянка" исполнительского сбора в размере 7% от подлежащей взысканию суммы, что составило 192204,05 руб.

29 мая 2008 г. судебным приставом-исполнителем Анапского ГО УФССП по КК вынесено постановление об обращении взыскания на денежные средства, находящиеся в банке или иной кредитной организации, которым судебный пристав-исполнитель обязал Приморский филиал ОАО "АКБ "Уралсиб-Юг Банк" осуществить списание денежных средств в размере 2937976,21 руб. с расчетного счета ОАО "Санаторий "Россиянка".

Считая незаконным постановления судебного пристава-исполнителя о взыскании исполнительского сбора и об обращении взыскания на денежные средства, находящиеся в банке или иной кредитной организации, ОАО "Санаторий "Россиянка" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с настоящим заявлением.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что сумма исполнительского сбора в размере 192204 руб. взыскана судебным приставом-исполнителем необоснованно, без учета добровольного погашения заявителем части долга в размере 100000 руб.

В соответствии со ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В силу п. 17 ст. 30 Федерального закона "Об исполнительном производстве" N 229-ФЗ от 02.10.2007г. копия постановления судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства не позднее дня, следующего за днем вынесения указанного постановления, направляется взыскателю, должнику, а также в суд, другой орган или должностному лицу, выдавшим исполнительный документ.

Пунктом 12 ст. 30 ФЗ "Об исполнительном производстве" установлено, что срок для добровольного исполнения не может превышать пять дней со дня получения должником постановления о возбуждении исполнительного производства, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

В соответствии со ст. 112 ФЗ "Об исполнительном производстве" исполнительский сбор является денежным взысканием, налагаемым на должника в случае неисполнения им исполнительного документа в срок, установленный для добровольного исполнения исполнительного документа, а также в случае неисполнения им исполнительного документа, подлежащего немедленному исполнению, в течение суток с момента получения копии постановления судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства. Исполнительский сбор зачисляется в федеральный бюджет.

Согласно ч. 2 ст. 112 ФЗ N 229-ФЗ исполнительский сбор устанавливается судебным приставом-исполнителем по истечении срока, установленного для добровольного исполнения исполнительного документа.

В настоящем случае с учетом получения обществом "Санаторий "Россиянка" постановления о возбуждении исполнительного производства 22 мая 2008 г., срок для добровольного исполнения истекал 29 мая 2008 г. (с учетом только рабочих дней).

Из материалов дела следует, что ОАО "Санаторий "Россиянка" 28.05.2008г., т.е. до истечения срока, установленного для добровольного исполнения требований исполнительного документа, частично оплатило задолженность по исполнительному документу в размере 100000 рублей (платежное поручение N 472 от 28.05.08г. - л.д. 11).

Таким образом, судом сделан правильный вывод о том, что у судебного пристава-исполнителя отсутствовали правовые основания для взыскания исполнительского сбора, исчисленного от всей суммы задолженности, подлежащей взысканию на основании исполнительного документа, без учета добровольно уплаченной суммы 100000 рублей.

Тот факт, что судебный пристав-исполнитель (согласно отзыву) узнал о перечислении суммы 100000 рублей после вынесения постановления, не имеет правового значения и не может иметь негативных последствий для должника, добросовестно уплатившего часть долга в течение установленного для добровольного исполнения срока.

Таким образом, исполнительский сбор подлежал исчислению с суммы 2645772,21 руб. и составляет 185204,05 руб. (2645772,21 руб. х 7%), т.е. судебный пристав-исполнитель незаконно взыскал с должника исполнительский сбор в сумме 7000 рублей (192204,05 руб. - 185204,05 руб. = 7000 руб.).

В связи с этим суд первой инстанции обоснованно признал незаконным постановление судебного пристава-исполнителя от 29.05.2008г. об обращении взыскания на денежные средства, находящиеся в банке или иной кредитной организации в части взыскания исполнительского сбора в размере 7000 руб. и обязал Анапский ГО УФССП по КК возвратить ОАО "Санаторий "Россиянка" исполнительский сбор в размере 7000 рублей.

Вместе с тем, суд первой инстанции не учел, что постановлением от 29.05.08г. судебный пристав-исполнитель обязал банк списать со счета должника сумму 2937976,21 руб., что составляет всю указанную в исполнительном документе сумму долга, а также сумму исполнительского сбора, исчисленную со всей суммы долга, без учета добровольно уплаченных 100000 рублей.

Следовательно, постановление от 29.05.2008г. об обращении взыскания на денежные средства является также незаконным в части обязания списать со счета должника 100000 руб. основного долга, уплаченных ОАО "Санаторий "Россиянка" добровольно 28.05.2008г.

Таким образом, постановление судебного пристава-исполнителя Анапского ГО УФССП по Краснодарскому краю Витюк В.И. от 29 мая 2008 г. об обращении взыскания на денежные средства, находящиеся в банке ОАО АКБ "УРАЛСИБ-ЮГ БАНК", подлежит признанию недействительным в части обязания осуществить списание денежных средств в размере 107000 руб., в том числе 100000 руб. основного долга и 7000 руб. исполнительского сбора.

Кроме того, суд первой инстанции не рассмотрел и не отразил в решении результаты рассмотрения требования ОАО "Санаторий "Россиянка" о признании недействительным постановления судебного пристава-исполнителя Анапского ГО УФССП по КК о взыскании исполнительского сбора от 28.05.2008г.

Данное требование было заявлено обществом в порядке уточнения заявленных требований, эти требования были приняты судом первой инстанции к рассмотрению (л.д. 83-85, 94, 97).

В связи с этим решение суда первой инстанции подлежит изменению.

28 мая 2008 г. судебным приставом-исполнителем было вынесено постановление о взыскании с ОАО "Санаторий "Россиянка" исполнительского сбора в размере 192204,05 руб. в связи с неисполнением установленный срок добровольно требований исполнительного документа.

Как указано ранее, последним днем истечения срока для добровольного исполнения исполнительного документа являлось 29 мая 2008 г. Таким образом, с учетом ч. 2 ст. 112 ФЗ N 229-ФЗ исполнительский сбор подлежал установлению судебным приставом-исполнителем не ранее истечения 29 мая 2008 г. - последнего дня срока для добровольного исполнения исполнительного документа.

В нарушение ст. 112 ФЗ N 229-ФЗ постановление о взыскании исполнительского сбора было вынесено судебным приставом-исполнителем за день до истечения срока, установленного для добровольного исполнения.

Однако данное обстоятельство не влечет признания постановления судебного пристава-исполнителя о взыскании исполнительского сбора недействительным полностью в сумме 192204,05 руб.

В силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Таким образом, для признания недействительным постановления судебного пристава-исполнителя необходимо наличие двух условий: 1) постановление вынесено с нарушением закона и 2) постановление нарушает права и законные интересы общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, по истечении срока для добровольного исполнения ОАО "Санаторий "Россиянка" не была добровольно уплачена оставшаяся часть задолженности, кроме оплаченных 28.05.08г. 100000 рублей. Фактически сумма исполнительского сбора была списана со счета должника в период уже после истечения срока для добровольного исполнения.

При таких обстоятельствах, постановление судебного пристава-исполнителя от 28.05.2008г. о взыскании исполнительского сбора нарушает права ОАО "Санаторий "Россиянка" только в части незаконно установленной суммы исполнительского сбора - 7000 рублей и именно в этой части постановление судебного пристава-исполнителя является недействительным в соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ как принятое с нарушением положений ФЗ "Об исполнительном производстве" (ст. 112 Закона) и нарушающее права должника в сфере предпринимательской деятельности.

Судом апелляционной инстанции не принимаются во внимание доводы общества о неудовлетворительном имущественном положении ОАО "Санаторий "Россиянка".

В нарушение ст. 65 АПК РФ ОАО "Санаторий "Россиянка" в материалы дела не представлено надлежащих доказательств, подтверждающих уважительность причин по неисполнению в установленный срок требований исполнительного документа, а также доказательств тяжелого материального положения общества.

Установленная ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность принявшего ненормативно-правовой акт лица, органа по доказыванию соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, не исключает и не отменяет установленную статьей 65 АПК РФ обязанность каждого участвующего в деле лица по доказыванию обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

При таких обстоятельствах, у суда отсутствуют основания для снижения законно установленного судебным приставом-исполнителем размера исполнительского сбора, который с учетом добровольно оплаченных 100000 руб., составляет 185204,05 руб.

С учетом изложенного, требование ОАО "Санаторий "Россиянка" об обязании Анапский ГО УФССП по КК возвратить обществу исполнительский сбор в размере 192204 руб. подлежит удовлетворению только в части незаконного взысканного исполнительского сбора в размере 7000 рублей.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает необходимым изменить решение суда от 16.10.2008г., удовлетворив частично требования ОАО "Санаторий "Россиянка" в части признания недействительным постановления судебного пристава-исполнителя от 28 мая 2008 г. о взыскании исполнительского сбора в части взыскания 7000 руб. исполнительского сбора; признания недействительным вынесенного в рамках исполнительного производства N 23/10908/64/4/2008 постановления судебного пристава-исполнителя от 29 мая 2008 г. об обращении взыскания на денежные средства, находящиеся в банке ОАО АКБ "УРАЛСИБ-ЮГ БАНК", в части обязания осуществить списание денежных средств в размере 107000 руб., а также обязания Анапского горотдела УФССП по Краснодарскому краю возвратить ОАО "Санаторий "Россиянка" 7000 руб. излишне взысканного исполнительского сбора.

В остальной части заявленных требований ОАО "Санаторий "Россиянка" надлежит отказать.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ государственная пошлина, уплаченная ОАО "Санаторий "Россиянка" при подаче заявления и апелляционной жалобы, подлежит возврату обществу из федерального бюджета, поскольку в силу ст. 329 АПК РФ заявление об оспаривании постановлений должностных лиц службы судебных приставов, их действий (бездействия) государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16 октября 2008 года по делу N А32-11426/2008-70/90-16СП изменить, изложив резолютивную часть решения в следующей редакции:

Признать недействительным постановление судебного пристава-исполнителя Анапского городского отдела судебных приставов УФССП по Краснодарскому краю Витюк В.И. от 28 мая 2008 г. о взыскании исполнительского сбора в части взыскания 7000 руб. исполнительского сбора.

Признать недействительным вынесенное в рамках исполнительного производства N 23/10908/64/4/2008 постановление судебного пристава-исполнителя Анапского городского отдела судебных приставов УФССП по Краснодарскому краю Витюк В.И. от 29 мая 2008 г. об обращении взыскания на денежные средства, находящиеся в банке ОАО АКБ "УРАЛСИБ-ЮГ БАНК", в части обязания осуществить списание денежных средств в размере 107000 руб.

Обязать Анапский городской отдел судебных приставов УФССП по Краснодарскому краю возвратить ОАО "Санаторий "Россиянка" 7000 руб. излишне взысканного исполнительского сбора.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказать.

Возвратить ОАО "Санаторий "Россиянка" из федерального бюджета 2000 рублей госпошлины по заявлению.

Возвратить ОАО "Санаторий "Россиянка" из федерального бюджета 1000 рублей государственной пошлины, уплаченной при подаче апелляционной жалобы.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Колесов

Судьи

Н.В. Шимбарева Н.Н. Смотрова