Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 мая 2009 г. N 15АП-2099/2009

город Ростов-на-Дону

дело N А32-15324/2008

18 мая 2009 г.

15АП-2099/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 мая 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ванина В.В., Ехлаковой С.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: Боровая Е.В., паспорт, доверенность N 9. НЭ-22/329 (т.17 л.д. 72)

от ответчика: Богородицкий В.А., паспорт, доверенность N 12.106.11.9 от 31.12.2008

от третьего лица представитель не явился, извещен (уведомление 66819 1)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.01.2009 по делу N А32-15324/2008

по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

к ответчику открытому акционерное общество "Кубаньэнергосбыт"

третье лицо: ОАО "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы"

о взыскании убытков в сумме 13 876 292, 24 руб.

принятое в составе судьи Березовской С.В.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее - ОАО "НЭСК") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу "Кубаньэнергосбыт" (далее - ОАО "Кубаньэнергосбыт") о взыскании убытков в сумме 13 876 292, 24 руб.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 30.01.2009 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано в полном объеме.

Судебный акт мотивирован тем, что истцом не представлены доказательства размера убытков и причинной связи между наличием убытков и неисполнением ответчиком обязательств.

Не согласившись с указанным судебным актом, ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" обжаловало его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что суд не применил норму права, подлежащую применению- ст. 32 ФЗ "Об электроэнергетике". Вывод суда о недоказанности размера убытков не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Наличие и размер убытков подтверждается первичными документами, актами первичного учета и финансовым отчетом ОАО "АТС". Суд не применил положения статьи 541 ГК Российская Федерация, фактическое количество принятой энергии определяется согласно актам первичного учета, подписанным между истцом и ответчиком. Судом неполно выяснены обстоятельства дела.

Представитель ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в судебное заседание апелляционной инстанции явился, поддержал доводы, изложенные в жалобе. Пояснил, что ОАО "НЭСК" обратилось в арбитражный суд Краснодарского края с иском о взыскании с ОАО "Кубаньэнергосбыт" 13 876 292, 24 рублей - убытков, причиненных неправомерными действиями ответчика, выразившимися в неисполнении своей обязанности по подписанию актов учета перетоков электрической энергии за апрель 2008 года. Основанием для обращения с иском в суд послужило нарушение ответчиком условий и принципов функционирования оптового рынка электрической энергии, закрепленных в Договоре о присоединении к торговой системе оптового рынка, Правилах оптового рынка, а также в заключенном между сторонами Соглашении об информационном обмене, заключенном между сторонами 27.12.06 г. ОАО "НЭСК" и ОАО "Кубаньэнергосбыт" на основании статьи 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" являются участниками единого оптового рынка электроэнергии, и истец и ответчик получили право действовать на оптовом рынке, поскольку присоединились к торговой системе оптового рынка путем подписания договора о присоединении. Условия данного договора и остальные участники, его подписавшие ОАО "Администратор торговой системы", ЗАО "Центр финансовых расчетов", Системный оператор Единой энергетической системы, ОАО "Федеральная сетевая компания" являются неизменными составляющими договора о присоединении. Обязанность ответчика согласовывать с истцом акты учета перетоков по смежным сечениям установлена пунктом 3.8 Регламента коммерческого учета электрической энергии, который является обязательным приложением N 11 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка и обязателен для исполнения всеми участниками оптового рынка. В силу п. "т" п. 35 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 529 "О совершенствовании порядка функционирования оптового рынка электрической энергии (мощности)", контроль за соблюдением всеми участниками оптового рынка правил оптового рынка, включая условия договора о присоединении к торговой системе оптового рынка, осуществляет ОАО "Администратор торговой системы оптового рынка". Пунктом 46 указанного постановления установлено, что администратор торговой системы - организация, оказывающая на оптовом рынке необходимые для осуществления торговли электрической энергией (мощностью) услуги, обладающая правами и обязанностями, связанными с обеспечением функционирования оптового рынка и соответствующие содержанию оказываемых ими на оптовом рынке услуг. В силу пункта 46 указанного Постановления, администратор торговой системы организует функционирование системы коммерческого учета, обеспечивающей получение сбалансированных данных о фактическом производстве, потреблении и потерях электрической энергии на оптовом рынке, в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка. Федеральным Законом N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" на Администратора торговой сети возложена обязанность по организации системы расчетов на оптовом рынке электроэнергии, организации системы измерений и сбору информации о фактическом потреблении электроэнергии, по подтверждению фактов получения энергии в определенном объеме субъектами оптового рынка. Статьей 32 ФЗ "Об электроэнергетике" установлено, что на оптовом рынке действует организованная система договоров между его субъектами, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке и условия продажи электрической энергии и оказания услуг. Доступ к торговой системе обусловлен выполнением субъектами оптового рынка обязательных требований, без соблюдения которых невозможно их участие в секторе торговли. Невыполнение таких требований участником влечет невозможность исполнения им договоров купли-продажи, заключенных с покупателями электроэнергии (пункты 4, 16 - 19 Правил оптового рынка).

Представитель ОАО "Кубаньэнергосбыт" возражал относительно доводов жалобы, указал, что истцом заявленные требования не доказаны и противоречат действующему законодательству, споры между смежными гарантирующими поставщиками электроэнергии недопустимы и возможны только между гарантирующими поставщиками и продавцом оптовой энергии. Акты не были подписаны ввиду позднего их направления, истец не воспользовался порядком подачи разногласий по актам приема-передачи энергии, без разногласий подписал акт приема электроэнергии от оптового продавца.

По ходатайству истца определением суда апелляционной инстанции от 15.04.09г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительного предмета спора, привлечено ОАО "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы".

Третье лицо в судебное заседание не явилось, отзыв не направило о месте и времени судебного заседания извещено надлежащим образом.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие третьего лица.

Слушание по настоящему делу начато под председательством судьи Барановой Ю.И. в составе судей Ванина В.В. и Пономаревой И.В. В связи с пребыванием судьи Пономаревой И.В. в отпуске, в соответствии со ст. 18 АПК РФ, п. 3.10.1 Инструкции по делопроизводству Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда произведена замена судьи Пономаревой И.В. на судью Ехлакову С.В. распоряжением от 11.05.2009 г.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" и ОАО "Кубанская энергосбытовая компания" являются участниками оптового рынка электроэнергии, кроме того, являются смежными субъектами оптового рынка электроэнергии.

В целях обеспечения исполнения договоров, регулирующих поставку электрической энергии на оптовом и розничном рынках электрической энергии, 27 декабря 2006 года между ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (сторона 1), ОАО "Кубанская энергосбытовая компания" (сторона 2), ОАО "Кубаньэнерго" (сторона 3) подписано соглашение об информационном обмене, порядке расчета и согласования значений сальдо-перетоков электрической энергии по точкам поставки электроэнергии при взаимодействии сторон соглашения, предметом которого явились: порядок взаимодействия сторон на оптовом/розничном рынке электроэнергии; порядок согласования актов учёта перетоков электрической энергии; согласование сторонами перечней средств измерений, используемых в целях учета количества электрической энергии по точкам поставки/приёма электрической энергии: определение алгоритмов приведения результатов измерений в точках учета к значению величины поставленной/полученной электрической энергии в точках поставки/приёма электрической энергии; в установление процедур взаимодействия между сторонами с целью формирования данных коммерческого учета полученной/поставленной электрической энергии.

Раздел 3 обозначенного соглашения регламентирует порядок сбора, обмена данными и формирования Акта учета перетоков электроэнергии, согласно условиям которого стороны обязались обеспечить сбор оперативных данных о перетоках электрической энергии в точках поставки/приема на основании приборов учета, участвующих в расчётах по сечению сторона 1 - сторона 2 (п. 3.2. соглашения), при этом все стороны соглашения имеют равное право на получение данных коммерческого учета, включая доступ к приборам учета любой из сторон во время снятия показаний, независимо от права собственности на приборы (системы) учета., в т.ч. снятие данных с интервальных приборов учета, а также по удаленному доступу (п. 3.3. соглашения).

Согласно п. 3.6. соглашения, в случае отсутствия, либо недостоверности показаний приборов учета, необходимых для формирования данных о сальдо-перетоках электрической энергии, сторона, выявившая этот факт, извещает другие стороны всеми доступными способами (телефон, факс,. E-mail) в течение одного рабочего дня.

Пунктом 3.8. соглашения ОАО "НЭСК" по настоящему делу обязался обеспечивать ежесуточную возможность получения стороной 2 -ответчиком оперативных данных из АИЙС КУЭ в автоматическом режиме до 10 ч. утра, следующего за расчетным днем с тех объектов, где она установлена и не реже 1 раза в неделю с остальных объектов по данным интервальных счетчиков по каждому присоединению в отдельности.

Разделом 4 соглашения установлен порядок согласования актов учета перетоков электроэнергии.

Так, сторона 1 и сторона 2 ежемесячно согласовывают акты учета перетоков, содержащие суммарные почасовые величины полученной (поставленной) электроэнергии по всем точкам поставки (п. 4.1. соглашения), при этом стороной, ответственной за формирование Актов учета перетоков в сечении сторона 1 - сторона 2 , является сторона 1. сторона 1 обязуется сформировать Акт учета перетоков и направить его стороне 2 для согласования до 17:00 5-го числа месяца, следующего за расчётным по форме Приложения N 2 к указанному соглашению, в формате xml.

Сторона 2 до 10:00 7-го числа месяца, следующего за расчётным обязалась согласовать представленный Акт учета, перетоков, и. по телефону или электронной почте известить сторону 1. В случае возникновения разногласий в отношении данных величин почасовых сальдо перетоков, стороны составляют протокол разногласий, который в случае их неурегулирования, прилагается к акту учета перетоков, составляемым сторонами. Акт учета перетоков в этом случае считается частично согласованным.

В соответствии с п.4.8 Соглашения стороны выражают свое согласие на то, что НП "АТС" имеет право на использование замещающей информации о величинах перетоков по точкам поставки, в случае, если сторонам не удалось согласовать акт учета перетоков в установленные регламентом коммерческого учета сроки.

Заключенное между сторонами соглашение, его участники в п. 5.2 соглашения обусловились считать безвозмездным и указали, что ни одна из сторон не имеет права требовать от другой стороны какой-либо оплаты за исполнение, обязанностей, непосредственно предусмотренных настоящим соглашением.

Указанный договор является обязательным к заключению между сторонами в силу положений законодательства РФ об электроэнергетики.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" субъекты оптового рынка - это юридические лица, получившие в установленном Законом порядке право участвовать в отношениях, связанных с обращением электрической энергии на оптовом рынке.

В соответствии со ст. 32 указанного Закона на оптовом рынке электроэнергии действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка договоров определяются правилами оптового рынка.

Получение юридическим лицом статуса субъекта оптового рынка предполагает вступление в члены администратора торговой системы оптового рынка и (или) подписание договора о присоединении к торговой системе оптового рынка (статья 35 Закона, пункт 17 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2003 N 643). При этом доступ к торговой системе обусловлен выполнением субъектами оптового рынка обязательных требований, без соблюдения которых невозможно их участие в секторе свободной торговли.

Из материалов дела усматривается, что по итогам расчетного периода за апрель 2008 года истцом по настоящему делу сформированы и направлены в формате XLS (по форме приложения N 2 к соглашению), а также с использованием электронно-цифровой подписи Участника ОРЭ (XML формат 51070), в адрес ОАО "Кубаньэнергосбыт" почасовые Акты учета перетоков по всем 24 ГТП ОАО "НЭСК", в сечении ОАО "НЭСК" - ОАО "Кубаньэнергосбыт".

В обоснование исковых требований, истец указал, что ответчиком взятые на себя обязательства не исполнены, в установленные Регламентом и п. 4.5 соглашения сроки (до 10 час. 00 мин. 07.05.08), данные акты не подписаны и не направлены в соответствии с п. 4.7. соглашения Администратору торговой системы ОАО "АТС", ответчик не известил истца о согласовании либо несогласовании актов учета перетоков указанными в п. 4.5 соглашения способами.

Письмом от 08.05.08 N 15.3НЭ-07/433 ОАО "НЭСК" предложила ОАО "Кубаньэнергосбыт" сообщить о причинах срыва согласования актов учета перетоков и нарушения тем самым соглашения.

В своем письме от 14.05.08 N 22.234.04.7/900 ОАО "Кубаньэнергосбыт" сообщило, что несогласование актов учета перетоков по группам точек поставки ОАО "НЭСК" в сечении с ОАО "Кубаньэнергосбыт" вызвано неоднократными нарушениями исполнения соглашения ОАО "НЭСК" в части нарушения сроков предоставления отчетной информации.

На основании указанных обстоятельств, поскольку акты учета перетоков электрической энергии за апрель 2008 года ответчиком не подписаны и не представлены в установленный срок ОАО "АТС", объем электрической энергии купленной ОАО "НЭСК" в апреле 2008 года в торговой системе ОРЭ был определен (рассчитан) ОАО "АТС" на основании замещающей информации и составил 412 997 598 КВтч, что на 16 261 367 КВтч больше, чем фактически потреблено ОАО "НЭСК".(письмо ОАО "Администратор торговой системы" от 16.05.08г. (л.д. 14, т.2)).

Считая, что в результате действий ответчика по несогласованию актов учета перетоков, у истца возникла обязанность по оплате электроэнергии в количестве, определенном ОАО "АТС" по замещающей информации за предыдущий период, что составило на 16 261 367 КвТ больше фактически приобретенного, истцом заявлен настоящий иск о взыскании убытков в виде стоимости энергии, составляющей разницу между фактически приобретенной энергией и указанной в акте N КП-02015 от 30.04.08г. при ее купле-продаже с ЗАО "ЦФР" по данным ОАО "АТС".

Из расчета убытков, представленных истцом следует (т.5, л.д. 115) следующее.

У истца отсутствуют разногласия по объемам электороэнергии, рассчитанной ЗАО "Центральный фондовый рынок" по следующим составляющим : объемы электроэнергии по регулируемым договорам 361 596 402 кВтч, рынок на сутки вперед (продажа по договору комиссии 3 768 277 кВтч, покупка по договору купли-продажи 67 301 195 кВтч), продажа мощности 5, 89 кВтч, свободные двусторонние договоры 672 000 кВтч, потери 22 738 861 кВтч, продажа по договору комиссии по Балансирующему рынку 12 005 245 кВтч.

Разногласия касаются объема покупки по договору купли-продажи на балансирующем рынке. По данным ЗАО "Центр фондовый рынок" по замещающей информации данное количество составляет 21 940 384 кВтч. И отражено в акте приема-передачи электроэнергии N КП-02015 от 30.04.2008г., акте сверки расчетов от 31.05.08г., подписанных между истцом и ЗАО "ЦФР". (т.5, л.д. 20).

По данным ОАО "НЭСК", определенным на основании актов первичного учета данная составляющая составляет 5 679 017 кВтч.

Убытки составляют разницу в виде стоимости электроэнергии приобретенной на балансирующем рынке рассчитанной ЗАО "ЦФР" по замещающей информации 21 940 384 кВтч и фактически потребленной истцом по его данным в соответствии с актами первичного учета 5 679 017 кВтч. = 16261 367 кВтч

При этом, стоимость энергии 13 876 292 руб.(убытков) определена истцом как цена электроэнергии для ОАО "НЭСК" по договору купли-продажи N 0240-ВМА-Е-КР-06 от 29.12.06г. на балансирующем рынке электроэнергии по финансовому отчету ОАО "АТС" за апрель 2008 г. в размере 0, 85332876626 руб./ кВтч и отраженная в акте приема-передачи от 30.04.08г.

Оценив представленные доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Согласно ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В силу требований п. 1 ст. 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Для взыскания понесенных убытков истец должен представить суду совокупность доказательств, подтверждающих:

- нарушение ответчиком принятых по договору обязательств;

-причинную связь между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств;

- размер убытков, возникших у истца в связи с нарушением ответчиком своих обязательств.

Как указано выше, Соглашение об информационном обмене от 27.12.06г. заключено сторонами в целях обеспечения исполнения договоров, регулирующих поставку электрической энергии на оптовом и розничном рынках электрической энергии.

Из материалов дела следует, что фактически электроэнергия приобретается истцом на основании договора купли-продажи от 29.12.06г. (л.д. 15 т.3) N 0240-13МА-Е-КР-06, заключенного с ЗАО "Центр финансовых расчетов" (ЗАО "ЦФР". В преамбуле договора указано, что стороны действуют с учетом того, что участники договора являются участниками оптового рынка электроэнергии, с учетом того, что Некоммерческое Партнерство "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы в соответствии со ст. 33 ФЗ "Об электроэнергетике" является организатором оптовой торговли электрической энергией и в соответствии с Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода и Договором о присоединении наделено полномочиями определять количество и цену (стоимость) электрической энергии, продаваемой/покупаемой по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы.

В соответствии с п.2.1 договора Продавец обязуется передать, а Покупатель принимать и оплачивать электрическую энергию в соответствии с условиями настоящего договора, Договора о присоединении и регламентов оптового рынка.

В соответствии с п.2.2 договора количество электроэнергии, покупаемой/продаваемой по настоящему договору определяется в результате расчета, проводимого Некоммерческим Партнерством "Администратор торговой системы оптового рынка" в порядке, предусмотренном Договором о присоединении и Регламентом оптового рынка.

Количество электрической энергии, покупаемой/продаваемой по настоящему договору, рассчитанное АТС и СО (Сетевая организация) в результате проведения необходимых и достаточных процедур, предусмотренных правилами оптового рынка электрической энергии, договором о присоединении и регламентом оптового рынка, является тем количеством электроэнергии, которое Покупатель приобретает у Продавца в рамках исполнения обязательств по настоящему Договору.

Согласно п.2.4 договора стоимостью электрической энергии, покупаемой/продаваемой договору, рассчитанная АТС в результате проведения необходимых и достаточных процедур, предусмотренных Правилами оптового рынка электрической энергии, Договором о присоединении и регламентом оптового рынка, является той стоимостью электроэнергии, по которой Покупатель приобретает у Продавца электроэнергию по настоящему Договору.

Разделом 5 Договора определен порядок расчетов, порядок подписания актом приема-передачи электроэнергии, актов сверки расчетов.

Согласно п.5.4 договора акт приема-передачи энергии включает в себя данные о количестве и стоимости электроэнергии, купленной по настоящему договору.

Продавец формирует и направляет покупателю на согласование и подписание Акт приема-передачи электроэнергии, акт сверки расчетов не позднее 17 числа месяца, следующего за расчетным в электронном виде и не позднее 25 числа месяца, следующего за расчетным в документарном виде. -п.5.6.

В соответствии с п.5.7 договора Покупатель не позднее третьего рабочего дня с даты получения от Продавца акта приема-передачи и акта сверки предоставляет Продавцу подписанные со своей стороны экземпляры указанных документов либо мотивированный отказ от подписания всех или нескольких из указанных документов не позднее пятого рабочего дня с даты получения от Продавца указанных документов.

Согласно п.5.9 договора отказ считается мотивированным, если содержит следующую информацию: точную ссылку на дату составления номера Акта приема-передачи электроэнергии, позицию, по которой возникли разногласия, обоснование возникшего разногласия, рассчитанное Покупателем количество и стоимость электрической энергии.

К отказу должны прилагаться документы, обосновывающие требования Покупателя.

В соответствии с п.5.12 не позднее десятого рабочего дня с даты получения отказа от подписания Акта приема-передачи электрической энергии, Продавец направляет Покупателю заключение о результатах рассмотрения его отказа.

В случае согласия Продавца с отказом и при необходимости он производит перерасчет соответствующих требований и направляет продавцу заключение о результатах рассмотрения отказа, в том числе позицию, по которой произведен перерасчет, обоснование перерасчета, рассчитанный Продавцом новый размер требований обязательств, сумму задолженности перед покупателем, возникающей в результате проведения перерасчета.

В случае несогласия продавца с отказом, последний направляет Покупателю заключение о результатах рассмотрения отказа.

Пунктом 5.14 договора предусмотрено, что в случае несогласия с заключением, предусмотренным п.5.12. настоящего Договора, а также в случае вторичного отказа от подписания Акта приема-передачи электроэнергии, спор разрешается в порядке, установленном статьей 9 Договора, включающего в том числе и судебный порядок.

В материалах дела имеется Договор о присоединении к торговой системе оптового рынка от 2003 г., заключенный между Некоммерческим партнерством "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы", ОАО "Системный оператор- ЦДУ ЕЭС", ОАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы", ЗАО "Центр финансовых расчетов", ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (Участник оптового рынка).

В соответствии с п.10.2 Договора Присоединения установлено, что в целях покупки электрической энергии в секторе свободной торговли Участник оптового рынка, обладающий статусом Покупателя электрической энергии и включенный в реестр субъектов оптового рынка, обязуется с сроки, предусмотренные 3.3. настоящего договора заключить с ЦФР договор купли-продажи на предусмотренных настоящим договором Условиях. Указанные условия включат в себя порядок определения количества и цены электроэнергии, порядок направления заявок, а также вопросы согласования актов приема- передачи электрической энергией.

В соответствии с п.10.2.12 Договора Присоединения Продавец и покупатель будут руководствоваться в процессе представления, рассмотрения и направления возражений по Акту приема-передачи электроэнергии, по акту сверки расчетов, по счетам исчетам-фактурам порядком и сроками, предусмотренные разделом 5 стандартной формы договора купли-продажи электроэнергии в секторе свободной торговли оптового рынка, стандартной формы договора купли-продажи электрической энергии в секторе свободной торговли и соответствующим регламентами оптового рынка.

В соответствии с п.10.2.18 Договора Присоединения при установлении ответственности и оснований освобождения от ответственности по договору купли-продажи Продавец и Покупатель будут руководствоваться разделом 9 стандартной формы договора купли-продажи электроэнергии в секторе свободной торговли.

Также между указанными выше лицами заключен договор о Присоединении от 31.03.08г. со схожими условиями.

Для взаимодействия Участников оптового рынка, ФСК, СО, АТС при сборе, обработке и передаче данных коммерческого учета для проведения расчетов на оптовом рынке электрической энергии утвержден Регламент коммерческого учета электроэнергии и мощности (Приложение N 11 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка).

Регламентом, в том числе, установлены требования к соглашениям об информационном обмене между Участниками оптового рынка и процедурах их оформления, а также порядок взаимодействия субъектов отношений в сфере коммерческого учета в течение расчетного периода.

В соответствии с п.7.11 Регламента в случае не предоставления в АТС до 7 числа, следующего за отчетным, согласованных актов учета оборота по генерации, почасовых актов учета претоков и согласованных интегральных актов перетоков, почасовые объемы потребленной электроэнергии Участниками оптового рынка и ФСК определяются на основании почасовых величин перетоков, указанных в согласованных актах взаимных перетоков со смежными сечениями, согласованных интегральных актов учета перетоков и замещающих методов расчета учетных показателей.

Согласно п.7.13 Регламента участники оптового рынка электроэнергии несут все риски наступления неблагоприятных последствий для результата их деятельности на оптовом рынке энергии, связанные с непредоставлением в АТС актов оборота и вызванные проведением финансовых расчетов на оптовом рынке энергии на основании замещающих методов расчета учетных показателей.

Согласно п.7.14 Регламента, если смежные субъекты не достигли согласования акта учета перетоков в полном объеме, в АТС направляется Акт, содержащий почасовые величины поставленной (потребленной) электроэнергии по сумме всех точек поставки на границе балансовой принадлежности между смежными субъектами в отношении часов, данные по которым согласованы. В таком случае акт учета перетоков считается частично согласованным.

В случае несогласования или частичного согласования акта учета перетоков, каждый из субъектов направляет в АТС акт оборота, содержащий почасовые величины потребления по часам, данные о перетоках по всем точкам поставки по которым согласованы, и согласованные (или частично согласованные) акты учета перетоков по точкам поставки со смежными субъектами, являющиеся приложениями к акту оборота.

Судом установлено и материалами дела подтверждено, что отсутствие согласованного акта и ненаправление его в соответствие с п. 4.7 Соглашения администратору торговой системы ОАО "АТС" за апрель 2008 года не явилось основанием для неподачи истцу электроэнергии.

Как указано выше, в соответствии с условиями договора купли-продажи электрической энергии от 29.12.06 (л.д. 145-156, Т.5), Регламентом коммерческого учета электроэнергии и мощности и п. 4.8. Соглашения сторон установлено, что Некоммерческое партнерство АТС (НП "АТС") имеет право на использование замещающей информации о величинах перетоков по точкам поставок, в случае, если сторонам не удалось согласовать акт учета перетоков в установленные регламентом коммерческого учета сроки.

Из материалов дела следует, что в апреле 2008 г. количество электроэнергии на балансирующем рынке принято истцом по акту приема-передачи электрической энергии от 30.04.08 N КП-02015 в количестве 21 940 384 вВтч , подписанному между ЗАО "ЦФР" и ОАО "НЭСК", а также акту сверки расчетов за поставленную электрическую энергию в апреле 2008 года от 31.05.08.

При этом, все документы, подписаны со стороны истца без разногласий.

Таким образом, подписывая без замечаний акт приема-передачи электроэнергии в количестве, определенном АТС по замещающей информации, истец не воспользовался порядком оспаривания указанного акта виду наличия у него доказательств потребления электроэнергии в меньшем количестве, чем определено продавцом.

Истец предъявляет требования к ответчику, между тем отношения по купле-продаже энергии у него возникли с продавцом энергии оптового рынка ЗАО "ЦФР" на основании данных Администратора торговой системы.

Проанализировав условия указанных выше Соглашения об информационном обмене, Регламента, Договоров присоединения, Договора купли-продажи электроэнергии суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что все разногласия по количеству и стоимостью купленной/проданной электроэнергии возможны только между участником оптового рынка и продавцом и АТС.

Договоры, устанавливающие порядок их взаимодействия предусматривают возможность оспаривания актов приема передачи-электроэнергии, возможность предоставления участником оптового рынка имеющейся у него информации о фактическом потреблении электроэнергии, возможность в судебном порядке урегулирования спора по количеству потребленной энергии.

Более того, по смыслу указанных документов, первоначально истец должен был обратиться к Продавцу энергии о разногласиях по акту.

Вместе с тем, истцом данных действий выполнено не было, акты не оспорены, подписаны без разногласий и фактически подтверждают покупку электроэнергии в количестве, определенном данным актом.

Заявляя настоящие требования, ЗАО "НЭСК" представляет свои разногласия, связанные с количеством реально приобретенной энергии. Вместе с тем доказательств обращения с указанными разногласиями к АТС не представил.

Фактически из представленных истцом актов следует, что ЗАО "ЦФР" передал установленное в акте количество электрической энергии истцу, включая количество электрической энергии, рассчитанного по замещающей информации, а ОАО "НЭСК" принял это количество товара. Акты оформлены надлежащим образом, не содержат разногласий сторон и со стороны истца не оспорены.

Указанное свидетельствует, что истец имел аналогичные отношения в сечении с другими сбытовыми организациями, а также сетевыми организациями (в части продажи электрической энергии для компенсации потерь). Истец мог распорядиться приобретенной в апреле 2008 года электрической энергией по собственному усмотрению. Факт принятия электрической энергии и оплаты ее стоимости истцом документально подтвержден вышеобозначенными актами.

Судом установлено, что согласно акту приема-передачи электрической энергии от 30.04.08 N КП-02015, между ЗАО "ЦФР" и истцом по настоящему делу, а также акту сверки расчетов за поставленную электрическую энергию в апреле 2008 года от 31.05.08 явствует исполнение обязательств ОАО "НЭСК" перед представителем продавцов в полном объеме.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что Соглашение об информационном обмене содержит условие о безвозмездном характере договора. Соглашение и проанализированные договоры, предусматривая возможность наличия между смежными участниками оптового рынка разногласий по актам , не предусматривает какой-либо ответственности за неполное согласование всех сведений друг друга. Порядок рассмотрения разногласий по актам приема-передачи электроэнергии действующими соглашениями регламентирован непосредственно между участником оптового рынка и продавцом энергии.

На основании изложенного, истцом не доказана причинно-следственная связь между отсутствием согласования актов перетоков ответчиком и наличия у него убытков в заявленном размере.

Кроме того, изначально истец заявлял, что убытки связаны с оплатой фактически непоставленной энергии, в суде апелляционной инстанции истец указывал также о том, что ответчик распорядился спорной частью энергии, предназначенной истцу. Истцом не сформирована позиция, в чем выражены убытки предприятия.

На основании изложенного, учитывая, что представленные истцом за спорный период показания по принятым к расчету приборам учета не согласованы смежной организацией и не переданы для информации и оспаривания поставщику оптовой энергии, а в материалах дела имеется акт приема-передачи электрической энергии от 30.04.08 N КП-02015, между ЗАО "ЦФР" и истцом по настоящему делу, а также акт сверки расчетов за поставленную электрическую энергию в апреле 2008 года от 31.05.08, согласно которому количество потребленной энергии в спорный период по договору купли-продажи на балансирующем рынке составило 21940 384 кВт,, суд апелляционной инстанции считает, что требование о взыскании убытков также не доказано по размеру.

Кроме того, не воспользовавшись предусмотренным порядком предъявления разногласий по актам приема-передачи энергии, истец не представил доказательства принятия мер для уменьшения возникших у него убытков.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

На основании вышеизложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о недоказанности истцом наличия убытков в соответствии со ст. 15 ГК РФ в виду недоказанности причиненной связи между обязанностью истца оплатить полученное количество электроэнергии, рассчитанное ЗАО "ЦФР" методом замещающей информации и неподписанием ответчиком акта учета сальдо-перетоков за апрель 2008 года, а также размера убытков.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно установил фактические обстоятельства, исследовал имеющиеся в деле доказательства. При принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для изменения или отмены судебного акта, апелляционная инстанция не установила.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.01.2009г. по делу N А32-15324/2008-21/194 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Баранова

Судьи

В.В. Ванин С.В. Ехлакова