Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 августа 2009 г. N 15АП-2861/2009

город Ростов-на-Дону

дело N А32-8515/2008

07 августа 2009 г.

15АП-2861/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 05 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 августа 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Корневой Н.И.

судей Величко М.Г., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим Корневой Н.И.

при участии:

от заявителя: представитель не явился, извещен;

от заинтересованных лиц: представители не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29 января 2009 г. принятое в составе судьи Бондаренко И.Н. по делу N А32-8515/2008 о признании незаконным решения Управления ФАС по Краснодарскому краю от 18.04.08 г. по делу NК-20/08; отмене результатов конкурса по протоколу N 3 от 02.04.08 г. единой конкурсной комиссии ФГУ "Земельная кадастровая палата"; обязании ФГУ "Земельная кадастровая палата" провести торги на ремонт помещений в установленном законом порядке путем проведения аукциона по заявлению: общества с ограниченной ответственностью "Авангард-Дизайн" к заинтересованным лицам: - Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю, - Федеральному государственному учреждению "Земельная кадастровая палата" по Краснодарскому краю, - обществу с ограниченной ответственностью "ПГС" - обществу с ограниченной ответственностью "Куброст-Юг"

УСТАНОВИЛ:

ООО "Авангард-Дизайн" обратилось в арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Федеральной антимонопольной службе в лице Управления по Краснодарскому краю (далее - УФАС по Краснодарскому краю), ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Краснодарскому краю, ООО "ПГС", ООО "Куброст-Юг" о признании незаконным решения Управления ФАС по Краснодарскому краю от 18.04.08г. по делу N К-20/08; отмене результатов конкурса по протоколу N 3 от 02.04.08г. единой конкурсной комиссии ФГУ "Земельная кадастровая палата"; об обязании ФГУ "Земельная кадастровая палата" провести торги на ремонт помещений в установленном законом порядке путем проведения аукциона.

Решением арбитражного суда Краснодарского края от 29.01.2009 решение УФАС по Краснодарскому краю от 18.04.08г. по делу N К-20/08 признано незаконным и отменены результаты конкурса по протоколу N 3 от 02.04.08г. единой конкурсной комиссии ФГУ "Земельная кадастровая палата". В удовлетворении требования об обязании ФГУ "Земельная кадастровая палата" провести торги на ремонт помещений в установленном законом порядке путем проведения аукциона отказано. Распределены расходы по госпошлине.

Удовлетворяя заявление ООО "Авангард-Дизайн", суд исходил из того, что выводы, приведенные антимонопольным органом в оспариваемом решении, не основаны на нормах закона и не соответствуют фактическим обстоятельствам, в связи с чем нарушают права и законные интересы заявителя при осуществлении им предпринимательской деятельности; результаты конкурса по протоколу N 3 от 02.04.2008 получены с нарушением законодательства о размещении государственных и муниципальных заказов. В части требования об обязании ФГУ "Земельная кадастровая палата" провести торги на ремонт помещений в установленном законом порядке путем проведения аукциона отказано, поскольку проведение повторных торгов в форме аукциона на данный момент утратило значение и нецелесообразно.

Не согласившись с принятым судебным актом, Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение от 29.01.2009 г. в части признания незаконным решения УФАС по Краснодарскому краю от 18.04.2008 г. по делу N К-20/08 и отмены результатов конкурса по протоколу N 3 от 02.04.2008 г.

В обоснование жалобы заявитель указывает, что решение Управления не нарушало права и законные интересы ООО "Авангард-Дизайн" в сфере предпринимательской деятельности, в связи с чем в соответствии с нормой статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации у суда отсутствовали основания для признания его незаконным.

ФГУ "Земельная кадастровая палата" с доводами заявителя согласилось по основаниям, приведенным в отзыве, направив в суд заявление о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

ООО "Авангард-Дизайн", ООО "ПГС" и ООО "Куброст-Юг", надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства (почтовые уведомления 27543, 27545, 27542, 28012), письменные отзывы на апелляционную жалобу не представили, явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке пункта 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела 28.02.2008г. ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Краснодарскому краю было размещено на официальном сайте извещение о проведении торгов в форме открытого конкурса на выполнение работ по текущему ремонту помещений ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Краснодарскому краю, расположенных в административном здании по адресу: г. Краснодар, ул.Сормовская, 3. Источник финансирования - федеральный бюджет. Максимальная цена контракта - 36500000 руб. Срок подачи заявок с 29.02.08г. по 31.03.08г.

На процедуру рассмотрения были представлены заявки ООО "ПГС", ООО "Ленгранд", ООО "Куброст-Юг" и ООО "Авангард-Дизайн". В процессе рассмотрения заявок на участие в конкурсе конкурсная комиссия отказала в допуске к участию в конкурсе ООО "Ленгранд".

Согласно протоколу N 3 от 02.04.08г. по результатам рассмотрения допущенных заявок конкурсной комиссией было принято решение о признании победителем конкурса ООО "ПГС", как участника, предложившего исполнение контракта по цене 27350810,54 руб. По результатам конкурса с победителем заключен государственный контракт N 1К от 25.04.08г. на выполнение обязательств по организации и проведению текущего ремонта административных помещений заказчика.

ООО "Авангард-Дизайн", не согласившись с решением конкурсной комиссии, обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю с заявлением о нарушении заказчиком (конкурсной комиссией) - ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Краснодарскому краю при проведении открытого конкурса Федерального закона от 02.07.2005г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд". Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 18.04.2008 жалоба ООО "Авангард-Дизайн" признана необоснованной.

Полагая, что решение антимонопольной службы не соответствует нормам действующего законодательства и нарушает интересы ООО "Авангард-Дизайн", последнее обратилось в арбитражный суд с заявлением в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным является одновременно как несоответствие его закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием (пункт 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 6/8 от 01.07.1996).

Принимая решение, суд первой инстанции пришел к выводу о незаконности обжалуемого решения УФАС по Краснодарскому краю. При этом суд обоснованно исходил из того, что в действиях конкурсной комиссии имело место нарушение требований Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнением работ, оказанием услуг для государственных или муниципальных нужд регулируются Федеральным законом N 94-ФЗ от 21.07.2005 "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о размещении заказов).

Согласно статье 5 Закона под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме либо без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах).

В силу части 4 статьи 10 Закона размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, которые соответственно производятся, выполняются, оказываются не по конкретным заявкам заказчика, уполномоченного органа, для которых есть функционирующий рынок и сравнивать которые можно только по их ценам, осуществляется путем проведения аукциона. Перечни товаров, работ, услуг, размещение заказов соответственно на поставки, выполнение, оказание которых осуществляются путем проведения аукциона, устанавливаются Правительством Российской Федерации. В случае, если товары, работы, услуги включены в указанные перечни, размещение заказов на поставки таких товаров, выполнение таких работ, оказание таких услуг для государственных или муниципальных нужд путем проведения конкурса не допускается.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 27.02.2008 N 236-р утвержден перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов на поставки (выполнение, оказание) которых осуществляется путем проведения аукциона. В указанном перечне товаров под кодом 4500000 значатся услуги строительные и объекты строительства.

Таким образом, в соответствии с нормой части 4 статьи 10 Закона о размещении заказов, с учетом Распоряжения Правительства Российской Федерации от 27.02.2008 N 236-р размещение заказов на услуги строительные должно осуществляться путем проведения аукциона.

Как видно из материалов дела, размещение государственного заказа на выполнение работ по текущему ремонту помещений Федерального государственного учреждения "Земельная кадастровая палата" по Краснодарскому краю осуществлено с нарушением требований законодательства в форме конкурса.

Довод УФАС по Краснодарскому краю о том, что способ размещения вышеуказанного заказа был определен до издания распоряжения Правительства РФ N 236-р от 27.02.2008 и его опубликования судом апелляционной инстанции отклоняется как несостоятельный.

В соответствии со статьей 23 Федерального конституционного закона от 17.12.1997 N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" распоряжения Правительства Российской Федерации обязательны к исполнению в Российской Федерации и вступают в силу со дня их подписания.

С учетом указанной нормы, на момент размещения на официальном сайте информации о проведении открытого конкурса на выполнение работ по текущему ремонту помещений ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Краснодарскому краю (28.02.2008), действовало распоряжение Правительства РФ N 236-р от 27.02.2008, предусматривающее, что размещение заказов на услуги строительные и объекты строительства осуществляется путем проведения аукциона.

Более того, поскольку распоряжение Правительства РФ от 27.02.08 N 236-р было опубликовано в издании "Собрание законодательства РФ" 03.03.2008, а итоги спорного конкурса подведены 02.04.2008, на момент подведения итогов конкурса, определения его победителя и заключения государственного контракта государственный заказчик (ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Краснодарскому краю) имел возможность изменить способ размещения заказа на и не заключать государственный контракт по результатам конкурса, проведенного в нарушение требований Закона о размещении заказов.

Утверждение УФАС по Краснодарскому краю о том, что суд не вправе основывать свое решение на неопубликованных актах, затрагивающих права, свободы и обязанности человека и гражданина судом апелляционной инстанции во внимание не принимается, поскольку, как уже было установлено выше, распоряжение Правительства РФ от 27.02.08 N 236-р было опубликовано в установленном законом порядке. Кроме того, заявитель не обосновал, каким образом указанное распоряжение Правительства РФ затрагивает права, свободы и обязанности человека и гражданина.

В соответствии с пунктами 5.3.1.12 и 5.3.2.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от30.06.2004 N 331, Федеральная антимонопольная служба осуществляет контроль за соблюдением заказчиком, уполномоченным органом или специализированной организацией либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссией законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов, а также выдает обязательные для исполнения предписания заказчику, не являющемуся органом государственной власти Российской Федерации, органу исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, уполномоченным на осуществление функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков, или специализированной организации либо конкурсной, котировочной или аукционной комиссии в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о размещении заказов.

Согласно пункту 6 статьи 60 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" по результатам рассмотрения жалобы орган, уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов, принимает решение о выдаче предписаний об устранении нарушений закона или о признании жалобы участника размещения заказа необоснованной.

С учетом указанных норм, в случае признания в действиях конкурсной комиссии нарушений требований Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", антимонопольный орган обязан был вынести предписание об устранении нарушений закона путем проведения аукциона на выполнение работ по текущему ремонту помещений ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Краснодарскому краю, потенциальным участником и победителем которого могло быть ООО "Авангард-Дизайн". Вышеизложенное свидетельствует о том, что оспариваемое решение антимонопольного органа нарушает права и законные интересы заявителя по делу.

Поскольку решение УФАС по Краснодарскому краю от 18.04.2008 по делу N К-20/08 о нарушении законодательства в сфере размещения заказов не соответствует требованиям Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ и нарушает права и законные интересы ООО "Авангард-Дизайн", суд первой инстанции правомерно признал его незаконным и отменил результаты конкурса единой конкурсной комиссии ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Краснодарскому краю по протоколу N 3 от 02.04.2008.

В виду изложенного, апелляционной инстанции не находит оснований для изменения обжалуемого решения, принятого в соответствии с нормами действующего законодательства и обстоятельствами дела.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.01.2009 по делу N А32-8515/2008 в обжалуемой части оставить без изменения.

В удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.И. Корнева

Судьи

М.Г. Величко И.В. Пономарева