Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2008 г. N 18АП-1421/2008

г. Челябинск

25 апреля 2008 г.

N 18АП-1421/2008 Дело N А07-7334/2007

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Бабкиной С.А., судей Ермолаевой Л.П., Рачкова В.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Логиновой Н.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "УралСтройКом" на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 10.01.2008 (резолютивная часть решения от 26.12.2007) по делу N А07-7334/2007 (судья И.В. Давлетова), при участии: от закрытого акционерного общества "Инженерный центр "Планета" - Махмутовой А..М.(доверенность от 10.01.2008).

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Инженерный центр "Планета" (далее -ЗАО "ИЦ "Планета", истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "УралСтройКом (далее - ООО "УралСтройКом", ответчик) о взыскании 11131567,63 руб. суммы основного долга, 666785,85 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.01.2006 по 18.05.2007, а также расходы на оплату услуг представителя в сумме 30000 руб. в обоснование иска истец указал на наличие задолженности по договору субподряда N 91, договору субподряда N 173, по акту контрольного обмера от 22.10.2006 и по факту поставки ТМЦ.

До принятия решения суда истец неоднократно уточнял исковые требования (л.д.84-87 т-2, л.д.8, 38-39,81-84 т-3) и на момент принятия судебного акта требования истца состояли в следующем: взыскать долг по договору субподряда N 91 в сумме 982474,36 руб., по договору субподряда N 173 в сумме 5983200,58 руб., 3357380,44 руб. и 245039,81 руб. неосновательного обогащения вследствие завышения объемов работ по акту от 22.10.2006; взыскать 337665,48 руб. долг за поставку товарно-материальных ценностей (далее- ТМЦ) и проценты за пользование чужими денежными средствами в общей сумме 892592,67 руб. (л.д.84 т-3), расходы на оплату услуг представителя в сумме 30000 руб.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 10.01.2008 (резолютивная часть решения от 26.12.2007) исковые требования удовлетворены частично. Судом взыскана с ответчика сумма основного долга по договору N 91 и договору N 173 в размере 6965674,94 руб., 446013,28 руб. проценты за пользование чужими денежными средствами, 337665,48 руб. долг за переданные товары, 39246,05 руб. проценты за пользование чужими денежными средствами по факту неуплаты за поставленные товары, 30000 руб. расходы по оплате услуг представителя.

В апелляционной жалобе ответчик просит названное решение отменить, в удовлетворении исковых требований отказать. Заявитель указал, что судом первой инстанции не в полной мере исследованы доказательства и обстоятельства по делу, не исследована смета, определяющая стоимость работ, суд не выяснил, кто кроме истца имел право подписывать акты приемки работ, в чьих интересах ответчик выполнил данные работы, кто являлся заказчиком на строительстве спорного дома, в какой сумме оплачены истцом работы ответчику, по договору N 173 ответчик своими силами построил 7 из 8 этажей спорной блок-секции, судом не оценена видеосъемка строящегося объекта, суд необоснованно отказал в приобщении диска с видеозаписью, истцом не доказано перечисление денежных средств ответчику по спорным договорам.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу дополнения к отзыву, в которых доводы заявителя считает несостоятельными.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав объяснения представителей сторон, считает, что обжалуемый судебный акт подлежит изменению в силу п.4 ч.1 ст.270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между ЗАО "ИЦ "Планета"" (подрядчик) и ООО "УралСтройКом" (субподрядчик) был подписан договор субподряда N 91 от 27.10.2005 (л.д.36 т-1).

Согласно раздела 2 названного договора подрядчик поручает, а субподрядчик выполняет своими силами и средствами подрядные работы по объекту "Строительство жилого дома со встроенными помещениями по ул. П. Морозова г. Сибай РБ" ООО "Баштрансгаз" в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией и передает указанные работы заказчику в эксплуатацию, в пределах оговоренных настоящим договором сроков. График выполнения подрядных работ представлен в приложении N 1 к настоящему договору. В разделе 1 договора заказчиком обозначено ООО "Баштрансгаз".

Стоимость подрядных работ определена в пункте 3.1. договора и составляет ориентировочно 14000000 руб. (л.д.39 т-1).

Работы, указанные в разделе 2 договора должны быть выполнены в срок с 01.10.2005 по 31.12.2005 в соответствии с графиком выполнения подрядных работ, приложение N 1 к настоящему договору (п.4.1).

В пункте 4.2. договора указано, что генподрядчик оставляет 2% от стоимости выполненных работ в качестве генподрядных услуг.

Датой приемки объекта в эксплуатацию считается дата подписания соответствующего акта комиссии по приемке объекта в эксплуатацию (п.4.3).

Согласно пункту 5.1. договора оплата за выполненные работы подрядчиком производится на основании актов выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ и затрат, подписанных и скрепленных печатью сторонами.

В соответствии с п.5.2. договора субподрядчик не позднее 25 числа отчетного месяца, составляет Акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 (утвержденной постановлением Госкомстата РФ от 11.11.99г.) и подписывает его у Пользователя и Технадзора на строительной площадке. Пользователь обязан в течение 2-х дней с даты представления такого Акта подписать его и скрепить печатью, или дать мотивированный отказ в письменной форме. Подписанный Акт в четырех экземплярах, а так же составленная на его основе Справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (утвержденной постановлением Госкомстата РФ от 11.11.99 г.) в трех экземплярах передается Субподрядчиком Подрядчику.

Согласно п. 5.3 договора Подрядчик обязан подписать форму КС-3 субподрядчика или дать мотивированный отказ в письменной форме в течение 2 дней с момента подписания соответствующей формы КС-3 представленной им Заказчику.

Расчеты за выполненные работы производятся Подрядчиком в течение четырех банковских дней после получения от Заказчика денежных средств в той или иной форме (непосредственно за данную работу, п.5.4 договора).

В соответствии с п.5.5 договора окончательный расчет за выполненные работы производится Подрядчиком после представления Субподрядчиком актов приемки-сдачи рекультивированных земель, отведенных во временное пользование, бывшим землепользователям и устранения дефектов и других замечаний, выявленных при приемке объекта и подписании Акта приемки.

Согласно п. 5.6 договора подрядчик вправе задержать платежи в следующих случаях:

- при обнаружении дефектов в выполненных и представленных к оплате работах до их устранения;

- при причинении Подрядчику и/или Заказчику ущерба до его возмещения на согласованную сумму ущерба;

- при отставании выполненных работ по срокам, оговоренным в договоре;

- при невыполнении работ по приведению в надлежащее состояние строительной площадки и примыкающей к ней территории;

- при непредставлении исполнительной документации и актов на скрытые виды работ.

- при наличии претензий со стороны лесхозов и других землепользователей за некачественную рекультивацию, загрязнение отведенных земель и другие на рушения действующего законодательства РБ, до их устранения Субподрядчиком.

О мотивах задержки платежей Субподрядчик информируется незамедлительно.

В соответствии с п.6.1 договора Субподрядчик выполнит своими силами и средствами все работы, являющиеся предметом договора, в объемах, указанных в настоящем договоре, в полном соответствии с проектной документацией, действующих СНиП, отраслевыми правилами и нормами и сдаст объект в эксплуатацию в установленные сроки.

Согласно п. 6.2 договора в течение 10 дней после заключения настоящего договора предоставит Подрядчику согласованный с Заказчиком график выполнения работ по Объекту. Представленный график будет оформлен как приложение к настоящему договору.

Субподрядчик обязуется при осуществлении подрядных работ в соответствии с проектно-сметной документацией соблюдать требования земельного, лесного, природоохранного, водного законодательства Российской Федерации и Республики Башкортостан и несет полную имущественную ответственность за допущенные нарушения (п. 6.13 договора).

В соответствии с п.6.14 договора Субподрядчик обязуется в случае возникновения обстоятельств, замедляющих ход работ или делающих дальнейшее продолжение работ невозможным, немедленно поставить об этом в известность Подрядчика.

Согласно п.7.1 договора Подрядчик обязался обеспечить субподрядчика проектно-сметной документацией в двух экземплярах, согласованной и утвержденной к производству работ в установленном порядке (при необходимости).

Произвести своевременную оплату выполненных Субподрядчиком работ в порядке, предусмотренным настоящим договором (п. 7.4 договора).

В соответствии с п.7.6 договора Подрядчик подписывает с Субподрядчиком акты о выполненных работах ежемесячно.

Согласно п.10.1 договора после окончания работ производится сдача объекта Субподрядчиком Заказчику в эксплуатацию. Уведомление о сроке предполагаемого окончания работ и сдачи объекта в эксплуатацию должно быть направлено Субподрядчиком Заказчику не позднее, чем за 5 дней до предполагаемой даты окончания работ.

В силу п.15.1 договора все разногласия, возникающие по настоящему договору, должны быть, по возможности, урегулированы путем переговоров между сторонами. В случае не достижения соглашения все спорные вопросы решаются путем заявления претензий в письменном виде. Срок ответа на претензию устанавливается 10 дней.

Стороны несут имущественную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору в пределах причиненного ущерба и убытков в соответствии с законодательством Российской Федерации и Республики Башкортостан и кроме того:

- за невыполнение сроков начала или окончания работ, установленных графиком производства работ (Приложение 1) Субподрядчик уплачивает Подрядчику пени в размере 0,1% от стоимости работ за каждый день просрочки.

- за срыв сроков сдачи Объекта Субподрядчик уплачивает Подрядчику пени в размере 0,1% от договорной цены за каждый день просрочки.

- за задержку сроков устранения дефектов и/или недоделок в выполненных Субподрядчиком работах, выявленных в течение срока действия договора, Субподрядчик обязан уплатить Подрядчику неустойку в виде пени в размере 0,1% от договорной цены за каждый день просрочки. При этом неустойка рассчитывается с даты окончания согласованного Сторонами срока для устранения дефектов и/или недоделок до даты их фактического устранения (п.15.2 договора).

В соответствии с п.15.5 договора в случае ненадлежащего исполнения или неисполнения субподрядчиком своих обязательств, помимо уплаты штрафных санкций, предусмотренных настоящим договором, субподрядчик возмещает подрядчику все причиненные убытки.

Согласно п. 15.8 договора Субподрядчик вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке, уведомив при этом Подрядчика в письменном виде, в случаях:

- остановки Подрядчиком или Заказчиком выполнения работ по причине, не зависящей от Субподрядчика, на срок более чем на 30 календарных дней;

- по иным основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ.

В соответствии с п.15.9 договора уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора по основаниям, оговоренным в пунктах 15,7 и 15.8 настоящего договора, вручается другой Стороне за 20 календарных дней до предполагаемой даты одностороннего расторжения договора. В этом случае Субподрядчик, до даты одностороннего расторжения договора, обязан прекратить выполнение работ и услуг на объекте, передать Заказчику объекты незавершенного строительства, рабочую и исполнительную документацию, материалы и оборудование, вывезти со строительной площадки собственную строительную технику и неиспользованные расходные материалы, а Подрядчик обязан оплатить Субподрядчику часть договорной цены, включая стоимость поставленных материалов и оборудования поставки Субподрядчика, в объеме, определяемом ими в дополнительном соглашении к договору. Оплата работ, выполненных Субподрядчиком после даты одностороннего расторжения договора по основаниям, оговоренным в пунктах 15.7 и V5.8 настоящего договора, а также возмещение убытков Подрядчиком не производятся.

В случае если Подрядчик откажется от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным в пункте 15.7 настоящего договора, Субподрядчик обязан уплатить Подрядчику неустойку в размере 15% от договорной цены (п.15.10 договора).

Согласно п. 15.11 договора Подрядчик, отказавшийся от исполнения договора по основаниям, указанным в пункте 15.8 настоящего договора, вправе с даты одностороннего расторжения договора заключить договор подряда с другой организацией для выполнения работ, предусмотренных настоящим договором.

Стороны договора подписали приложение N 1- график производства работ (л.д.47 т-1), приложение N 2 перечень лимитированных затрат (л.д.48 т-1), приложение N 3- протокол согласования договорный цены (л.д.49 т-1).

01.12.2005 между истцом и ответчиком было подписано дополнительное соглашение N 1 (л.д.50 т-1), согласно которому ответчик принял на себя обязательство дополнительно выполнить работы на сумму 631817,16 руб., общая стоимость подрядных работ увеличилась до суммы 14631817,16 руб. Стороны подписали график выполнения работ к дополнительному соглашению (л.д.51 т-1).

Между тем, согласовав условия исполнения договора, стороны не представили суду техническую документацию (ПСД как указано в договоре), определяющую конкретный объем работ ответчика на сумму 14631817,16 руб., отсутствуют в деле документы, из которых возможно было бы установить какую очередь строительства жилого дома подлежало осуществить ответчику на обозначенную в договоре сумму.

27.03.2006 между истцом (подрядчик) и ответчиком (субподрядчик) был подписан договор субподряда N 173 (л.д.52 т-1), по условиям которого: подрядчик поручает, а субподрядчик выполняет своими силами и средствами подрядные работы по объекту "Строительство жилого дома со встроенными помещениями по ул.П.Морозова г.Сибай РБ" ООО "Баштрансгаз" в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией и передает указанные работы заказчику в эксплуатацию, в пределах оговоренных настоящим договором сроков. График выполнения подрядных работ представлен в приложении N 1 к настоящему договору (п.2 договора).

Согласно п. 3.1 договора стоимость подрядных работ, составляет 16 709 000 (шестнадцать миллионов семьсот девять тысяч) рублей, в текущих ценах, на момент заключения договора, в том числе НДС (18%) 2 548 830,51 рублей. Цена договора является ориентировочной и подлежит уточнению после утверждения сметной документации.

В соответствии с п.3.2 договора затраты Субподрядчика на свои материалы, использованные при производстве подрядных работ, принимаются Подрядчиком к оплате в объемах и по ценам, согласованными Подрядчиком и Заказчиком.

Если в ходе производства подрядных работ возникают дополнительные, непредусмотренные проектом объемы работ или их уменьшение, по взаимному согласию сторон они актируются, оцениваются и оформляются как изменение стоимости договора, сроков строительства или одного из параметров (п.3.4 договора).

Согласно п.4.1 договора работы, указанные в п. 2 должны быть выполнены в срок: с "1" января 2006 г. по "31" декабря 2006 г. в соответствии с графиком выполнения подрядных работ Приложения N I к настоящему договору.

Согласно пп.4.2-4.4 договора Генподрядчик оставляет 2 (два) % от стоимости выполненных работ в качестве генподрядных услуг. Датой приемки объекта в эксплуатацию считается дата подписания соответствующего Акта комиссии по приемке объекта в эксплуатацию. В случае необходимости внесения изменений в график выполнения работ и поставок материалов и оборудования, которые могут привести к увеличению сроков выполнения работ, эти изменения с соответствующим обоснованием согласуются в виде дополнения к договору.

В соответствии с пп.5.1-5.5 договора оплата за выполненные работы Подрядчиком производится на основании актов выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ и затрат, подписанных и скрепленных сторонами печатью. Расчеты Подрядчиком производятся переводом денежных средств в рублях РФ на расчетный счет Субподрядчика, векселями или другим, не запрещенным законом способом. Субподрядчик не позднее 25 числа отчетного месяца, составляет Акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 (утвержденной постановлением Госкомстата РФ от 11.11.99 г.) и подписывает его у Пользователя и Технадзора на строительной площадке. Пользователь обязан в течение 2-х дней с даты представления такого Акта подписать его и скрепить печатью, или дать мотивированный отказ в письменной форме. Подписанный Акт в четырех экземплярах, а так же составленная на его основе Справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (утвержденной постановлением Госкомстата РФ от 11.11.99 г.) в трех экземплярах передается Субподрядчиком Подрядчику. Подрядчик обязан подписать форму КС-3 Субподрядчика или дать мотивированный отказ в письменной форме в течение 2 дней с момента подписания соответствующей формы КС-3 представленной им Заказчику. Расчеты за выполненные работы производятся Подрядчиком в течении четырех банковских дней после получения от Заказчика денежных средств в той или иной форме (непосредственно за данную работу). Окончательный расчет за выполненные работы производится Подрядчиком после представления Субподрядчиком актов приемки-сдачи рекультивированных земель, отведенных во временное пользование, бывшим землепользователям и устранения дефектов и других замечаний, выявленных при приемке объекта и подписании Акта приемки.

Согласно п. 6.1 договора Субподрядчик обязался выполнить своими силами и средствами все работы, являющиеся предметом договора, в объемах, указанных в настоящем договоре, в полном соответствии с проектной документацией, действующих СНиП, отраслевыми правилами и нормами и сдаст объект в эксплуатацию в установленные сроки.

В соответствии с п.6.2 в течение 10 дней после заключения настоящего договора предоставляет Подрядчику согласованный с Заказчиком график выполнения работ по Объекту. Представленный график будет оформлен как приложение к настоящему договору.

Согласно п. 6.3 договора Субподрядчик выполнит любые дополнительные работы по взаимной договоренности с Подрядчиком, если такая необходимость возникнет в ходе выполнения работ. Соответствующее дополнение к Договору подписывается сторонами.

Субподрядчик обязуется при осуществлении подрядных работ в соответствии с проектно-сметной документацией соблюдать требования земельного, лесного, природоохранного, водного законодательства Российской Федерации и Республики Башкортостан и несет полную имущественную ответственность за допущенные нарушения (6.13 договора).

Подрядчик, по настоящему договору обязался:

Обеспечить Субподрядчика проектно-сметной документацией в двух экземплярах, согласованной и утвержденной к производству работ в установленном порядке (при необходимости, п.7.1 договора).

Произведет своевременную оплату выполненных Субподрядчиком работ в порядке, предусмотренным настоящим договором (п. 7.4 договора).

Подписывает с Субподрядчиком акты о выполненных работах ежемесячно (п. 7.6 договора) .

В соответствии с п.10.1 договора после окончания работ производится сдача объекта Субподрядчиком Заказчику в эксплуатацию. Уведомление о сроке предполагаемого окончания работ и сдачи объекта в эксплуатацию должно быть направлено Субподрядчиком Заказчику не позднее, чем за 5 дней до предполагаемой даты окончания работ.

Согласно п. 15.1 договора все разногласия, возникающие по настоящему договору, должны быть, по возможности, урегулированы путем переговоров между сторонами. В случае не достижения соглашения все спорные вопросы решаются путем заявления претензий в письменном виде. Срок ответа на претензию устанавливается 10 дней.

В силу п. 15.5 договора в случае ненадлежащего исполнения или неисполнения Субподрядчиком своих обязательств, помимо уплаты штрафных санкций, предусмотренных настоящим договором, Субподрядчик возмещает Подрядчику все причиненные убытки.

В соответствии с п.15.7 договора подрядчик вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке, уведомив при этом Субподрядчика в письменном виде, в случаях, когда Субподрядчик:

- допускает задержку начала выполнения работ более чем на 30 календарных дней по причинам, не зависящим от Подрядчика; допускает нарушение сроков выполнения работ, установленных Графиком выполнения работ, более чем на 30 календарных дней, при выполнении Подрядчиком всех своих обязательств по договору;

- допускает два (и более) случая нарушения сроков выполнения работ, установленных Графиком выполнения работ, при выполнении Подрядчиком всех своих обязательств по договору;

- допускает два (и более) случая документально подтвержденных недостатков в работе, которые делают ее результат не пригодным для использования;

- допускает два (и более) случая документально подтвержденных отступлений от условий договора, ухудшающих результаты работ (брак в работе, некачественные материалы и оборудование поставки Субподрядчика);

- лишается лицензии на выполнение работ и услуг (происходит аннулирование и/или окончание срока действия лицензии);

- по иным основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ.

Согласно п.15.8 договора Субподрядчик вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке, уведомив при этом Подрядчика в письменном виде, в случаях:

- остановки Подрядчиком или Заказчиком выполнения работ по причине, не зависящей от Субподрядчика, на срок более чем на 30 календарных дней;

- по иным основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ.

Уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора по основаниям, оговоренным в пунктах 15.7 и 15.8 настоящего договора, вручается другой Стороне за 20 календарных дней до предполагаемой даты одностороннего расторжения договора. В этом случае Субподрядчик, до даты одностороннего расторжения договора, обязан прекратить выполнение работ и услуг на объекте, передать Заказчику объекты незавершенного строительства, рабочую и исполнительную документацию, материалы и оборудование, вывезти со строительной площадки собственную строительную технику и неиспользованные расходные материалы, а Подрядчик обязан оплатить Субподрядчику часть договорной цены, включая стоимость поставленных материалов и оборудования поставки Субподрядчика, в объеме, определяемом ими в дополнительном соглашении к договору. Оплата работ, выполненных Субподрядчиком после даты одностороннего расторжения договора по основаниям, оговоренным в пунктах 15.7 и 15.8 настоящего договора, а также возмещение убытков Подрядчиком не производятся (п.15.9 договора).

В случае если Подрядчик откажется от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным в пункте 15.7 настоящего договора, Субподрядчик обязан уплатить Подрядчику неустойку в размере 15% от договорной цены (п.15.10 договора).

Согласно п.15.11 договора Подрядчик, отказавшийся от исполнения договора по основаниям, указанным в пункте 15.8 настоящего договора, вправе с даты одностороннего расторжения договора, заключить договор подряда с другой организацией для выполнения работ, предусмотренных настоящим Договором.

Любая договоренность между подрядчиком и субподрядчиком о внесении изменений и дополнений в настоящий договор, влекущая за собой возникновение новых обязательств сторон, должна быть оформлена дополнительным соглашением к договору, которое считается действительным после подписания сторонами. О предполагаемых изменениях и дополнениях, сторона, в них заинтересованная, оповещает другую сторону в срок не менее 10 дней до предполагаемых изменений (п.17.2 договора).

Стороны подписали график производства работ (л.д.62 т-1), перечень лимитированных затрат (л.д.63 т-1) и протокол согласования цены (л.д.64 т-1).

Однако техническую документацию, определяющую объем работ (очередь строительства) по договору N 173, согласованную с ответчиком истец суду апелляционной инстанции не представил.

В судебное заседание апелляционного суда истец представил техническую документацию на строительство жилого дома в г. Сибае по ул.П.Морозова, составленную ОАО "Магнитогорский Гипромез", которая не содержит сведений о принятии ее ответчиком и отнесении к спорным правоотношениям. Из представленных на обозрение суда истцом документов невозможно установить конкретный объем работ, который должен был выполнить ответчик по договору N 173.

Согласно акта о приемке законченного строительством объекта, утвержденного постановлением Администрации г. Сибая N 2210 от 28.12.2005 об утверждении акта приемки в эксплуатацию 1-й и 2-й блок секции жилого дома, принят в эксплуатацию жилой дом по адресу: ул.Морозова, 10 законченного строительством 1-й и 2-й блок-секции (л.д.66-69 т-3).

Истец во исполнение договоров перечислил ответчику в оплату работ денежные средства по договору N 91 на сумму 12971655,18 руб., что подтверждается платежными поручениями (л.д.82-88 т-1); по договору N 173 на сумму 6800000 руб. (л.д.89-94 т-1).

06.10.2006 ответчик направил истцу телеграмму об отказе в соответствии с п.15.8 договора от исполнения договора N 173 (л.д.93 т-2).

Истец письмом за номером 1194 от 12.10.2006 не согласился с заявлением стороны об отказе от исполнения договора, указав на отсутствие оснований (л.д.108 т-2). В судебном заседании представитель истца пояснил, что согласие на расторжение договора N 173 не давал, однако ответчик самовольно покинул объект, кроме того, по договору N 91 истец полагает, что ответчик не выполнил работы в полном объеме на всю сумму перечисленных в оплату работ денежных средств.

14.03.2007 истец направил ответчику претензию, в которой указал на наличие задолженности по договору N 91 и договору N 173, а также за поставленные товарные материальные ценности, всего в сумме 11131567,63 руб. (л.д.18 т-1).

Считая, что ответчик не выполнил работы по договору N 91 и N 173 в полном объеме, то имеет место задолженность последнего в сумме 982474,36 руб. и 5983200,58 руб. соответственно (л.д.11 т-1).

Кроме того, истец считает, что ответчик получил товарно-материальные ценности по накладным N N 511, 538, 542, 543, 552 (л.д.106-113 т-1) на сумму 337665,48 руб. (л.д.19 т-3), однако оплату своевременно не произвел.

Истец также считает, что в результате завышения объемов выполненных работ ответчиком имеет место неосновательное обогащение последнего на сумму 3357380,44 руб., что подтверждается актом контрольного обмера от 22.10.2006 (л.д.68 т-1, л.д.38 т-3).

Учитывая, что оплата долга ответчиком истцу не была произведена, по каждому фактическому обстоятельству истец начислил проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 892592,67 руб.

Принимая решение, суд первой инстанции с учетом всех уточнений истца правомерно установил, что требования истца сложились из различных фактических и правовых оснований и подразделяются на требования о взыскании долга по договору N 91 и договору N 173, а также начисленным от даты предъявления претензии процентов за пользование чужими денежными средствами; требование о взыскании неосновательного обогащения по акту контрольного обмера от 22.10.2006 и проценты за пользование чужими денежными средствами; требование о взыскании задолженности за поставленные товары с начислением процентов за пользование чужими денежными средствами, то есть фактически три самостоятельных требования рассмотренных в одном исковом производстве.

Удовлетворяя исковые требования, в части взыскания долга по договору N 91 и договору N 173 в сумме в сумме 6965674,94 руб. (982474,36 руб.+ 5983200,58 руб. соответственно) и проценты за пользование чужими денежными средствами по договору N 91 в сумме 62908,16 руб. за период с 24.03.2007 по 26.12.2007 и по договору N 173 в сумме 383102,12 руб. за период с 24.03.2007 по 26.12.2007 суд первой инстанции руководствовался общими положениями ст.ст.309, 310,314 ГК РФ, при этом квалификация спорного правоотношения и заявленного требования судом дана не была. Однако данные обстоятельства имеют существенное значение для правильного разрешения спора и верного применения норм материального права.

Как следует из материалов дела и искового заявления (в уточненной редакции, л.д.38,39 т-3), истец просит взыскать в качестве долга перечисленную по платежным поручениям сумму оплаты работ по договору N 91 и договору N 173 (л.д.82-94 т-1), в том числе в результате произведенного зачета на основании акта N 3083 от 22.12.2005 (л.д.65 т-1).

Согласно ст.49 АПК РФ право определить предмет иска либо его изменить принадлежит истцу.

В силу пункта 4 части 1 ст.125 АПК РФ истец обязан обосновать заявленные требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты. Истец просит взыскать долг в силу ст.ст.309,310,702,711,746,753 ГК РФ, поскольку считает, что после перечисления предварительной оплаты у ответчика имеется задолженность в сумме 66965674,86 руб.

Между тем доказательств наличия денежного обязательства и основания его возникновения материалы дела не содержат.

По смыслу норм главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанность заказчика по возврату суммы предоплаты (аванса) по договору подряда может возникнуть только в случае отказа заказчика от исполнения договора, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным (ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Доказательства того, что заказчик отказался от исполнения договора в порядке, установленном ст. 715 ГК РФ материалы дела не содержат.

В силу ст. 717 ГК РФ если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора.

Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (п.1 ст.719 ГК РФ).

В пункте 2 ст.719 ГК РФ предусмотрено право подрядчика отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков по основаниям указанным в части 1 ст.719 ГК РФ и договоре.

Таким образом, из анализа вышеперечисленных норм применительно к спорному правоотношению следует, что в случае отказа от исполнения договора заказчиком, последний вправе потребовать от подрядчика только возмещения убытков. Возможность возврата предварительной оплаты регулируется специально-предусмотренной нормой (ст.487 ГК РФ) не применимой к спорному правоотношению.

В случае расторжения договора по правилам ст.ст. 450,452 ГК РФ стороны вправе также требовать возмещения убытков, вызванных данным расторжением.

В материалах дела отсутствуют сведения о заявлении истца об отказе от исполнения договора N 91 и договора N 173, об их расторжении. Имеющаяся в деле переписка сторон (л.д.18-20, 66,67, т-1, л.д.3, 85,86, 108, 120,125 т-3) свидетельствует лишь о взаимных притязаниях сторон по факту выполнения работ, сведения об отказе от исполнения договора заказчика (истца) в представленных суду письмах отсутствуют.

Принимая во внимание, что истцом фактически перечислены денежные средства по договору, причем в размере большем, чем предусмотрено в договоре, дополнительных соглашений об изменении предмета договора (п.3.2. договора), его стоимости стороны суду не представили, переданный истцу результат, по мнению истца, составляет меньшую стоимость, утверждение истца и вывод суда о наличии у ответчика обязательства перечислить истцу денежные средства в заявленном размере не основан на нормах материального права. Законом предусмотрено право заказчика требовать возмещения убытков в силу ст.ст.715,717 ГК РФ либо требовать соразмерного уменьшения установленной за работу цены (п.1 ст.723 ГК РФ), договором иное не предусмотрено.

Требования о взыскании убытков в силу ст.15 ГК РФ истец суду не заявлял.

Кроме того, согласно статья 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете. Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон, и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.

Согласно статье 744 ГК РФ заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

Таким образом, существенным условием договора строительного подряда является согласование сторонами объема работ, отраженного в технической документации.

Истец не представил суду согласованную с ответчиком документацию, определяющую его объем работ в пределах оговоренных по договорам сумм, тексты договоров не содержат условий о содержании технической документации, в связи с чем, невозможно установить объем принятых к выполнению ответчиком работ.

Доводы представителя истца на наличие проекта составленного ОАО "Магнитогорский Гипромез" и договора с заказчиком строительства (л.д.21 т-1), судом апелляционной отклоняются, поскольку стоимость работ определенная в договоре истца с заказчиком не соответствует стоимости работ, определенной в договорах ответчика, объемы работ с ответчиком не определены и не могут быть заменены объемами работ истца с заказчиком строительства. Из пояснений истца следует, что строительство дома велось в несколько очередей. Какую конкретно очередь должен был построить ответчик и по какому договору установить из представленных документов не представляется возможным.

При таких обстоятельствах, договор субподряда N 91 и договор субподряда N 173 нельзя признать заключенными.

Неправильное применение норм материального права привело к принятию неверного решения в части удовлетворения требования о взыскании долга по договору N 91 и договору N 173 в общей сумме 6965674,94 руб.

Требования в этой части в заявленном виде не подлежали удовлетворению, иного требования на сумму 6965674,94 руб. истец суду не заявлял.

Необоснованно судом в качестве суммы предоплаты и установления денежной задолженности принята сумма 2350000 руб. по акту зачета N 3083 (л.д.65 т-1).

Согласно ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

Из представленного трехстороннего акта о прекращении обязательств зачетом не следует, что истец непосредственно прекратил денежное обязательство ответчика, более того, при дословном прочтении данного документа (л.д.65 т-1) следует, что ответчик уменьшил задолженность истца по договору N 91. В связи с чем, выводы суда об оплате работ по договору N 91 и договору N 173 в сумме 2350000 руб. не соответствуют имеющимся в деле доказательствам.

Необоснованно взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами по договору N 91 и договору N 173.

Согласно ст.395 ГК РФ проценты, за неправомерное пользование чужими денежными средствами являются мерой гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств. Данная статья размещена в разделе 25 ГК РФ (ответственность за нарушение обязательств).

В случае расторжения договора подряда либо отказа от исполнения договора подряда заказчик вправе потребовать возмещения убытков.

Убытки являются также мерой гражданско-правовой ответственности в силу ст.ст.15, 393 ГК РФ. Следовательно, начисление процентов на сумму убытков равно как применение двойной гражданско-правовой ответственности, что недопустимо. Утверждение истца о наличии денежного обязательства по договорам субподряда основано на неверном применении норм материального права и неправильной квалификации искового требования.

Таким образом, решение суда о взыскании процентов за пользование денежными средствами по договору N 91 в сумме 62908,16 руб. за период с 24.03.2007 по 26.12.2007 и по договору N 173 в сумме 383102,12 руб. за период с 24.03.2007 по 26.12.2007 подлежит отмене, как принятое с нарушением норм материального права. В иске в этой части также следовало отказать.

Что касается выводов суда об отсутствии оснований для удовлетворения требования о взыскании неосновательного обогащения в сумме 3357380,44 руб., то суд апелляционной инстанции считает их правомерными.

В силу ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

В п. 3 ст. 1103 Гражданского кодекса Российской Федерации говорится о возврате исполненного в связи с обязательством, и, следовательно, речь идет не об исполненном в силу обязательства, а о таких случаях исполнения, которые явно выходят за рамки содержания обязательства, хотя с ним и связаны.

Акт контрольного обмера выполненных работ от 22.10.2006 (л.д.68 т-1) правомерно не принят судом в качестве надлежащего доказательства, поскольку не подписан и не признан ответчиком. Данный акт не является документом, порождающим то или иное обязательство, равно как не свидетельствует о наличии по нему неосновательного обогащения у ответчика.

Что касается требования о взыскании суммы задолженности за поставленные товарно-материальные ценности в размере 337665,48 руб. по накладной N 511, N538 и N1 (л.д.8,9 т-3; л.д. 141,144,147 т-2) и процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму 39246,05 руб., то в этой части решение является законным и обоснованным.

Как следует из накладных N N 511, 538 данные накладные составлены на основании договора N 01/117-06 от 01.04.2006. Указанный договор суду представлен не был, в связи с чем, судом правомерно квалифицированы правоотношения сторон по спорным накладным, как возникшие из разовых сделок купли-продажи.

В силу ст.454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства (ст.486 ГК РФ).

Поскольку доказательств оплаты представлено не было, судом правомерно взыскана сумма долга за поставленные товары в размере 337665,48 руб.

В силу ст.395 ГК РФ с ответчика в пользу истца взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами по накладной N 538 за период с 05.08.2006 по 26.12.2007, по накладной N 511 с 17.08.2006 по 26.12.2007 и накладной N1 за период с 07.06.2006 по 26.12.2007 в общей сумме 39246,05 руб., что является правомерным.

Таким образом, требования истца правомерно удовлетворены судом только в части взыскания долга за поставленные по накладным товары в сумме 337665,48 руб. и процентов в связи с просрочкой оплаты переданных товаров в сумме 39246,05 руб.

Требования истца о взыскании долга по договору N 91 и договору N 173, а также процентов за пользование чужими денежными средствами подлежали отклонению как несостоятельные.

Решение суда первой инстанции подлежит изменению в связи с неправильным применением норм материального права.

Довод подателя апелляционной жалобы, о том, что судом не выяснено какие именно юридические лица должны были подписывать акты приема- сдачи выполненных работ подлежит отклонению, поскольку согласно пункту 5.3 договора N 91 и договора N 173, а также в соответствии со ст.ст.706, 753 ГК РФ обязанность по приемки работ возложена на генпорядчика, выступающего в роли заказчика по отношению к субподрядчику, т.е. истца.

Не принимается как состоятельный судом и довода подателя жалобы о том, что судом не принято в качестве доказательства видеосъемка, подтверждающая факт выполнения работ по договору N 173 ответчиком, поскольку в силу ст.ст. 68,67 АПК РФ данное доказательство не является допустимым и относимым.

Не существенен и довод ответчика о недоказанности истцом факта сдачи и оплаты работ заказчику строительства дома ООО "Баштрансгаз", поскольку правоотношения генерального подрядчика (истца) и заказчика не являются предметом рассмотрения настоящего спора.

Иные доводы подателя жалобы проверены и признаны обоснованными.

Поскольку требования истца подлежат частичному удовлетворению в сумме 376911,53 руб.(337665,48 руб.+ 39246,05 руб.), то судебные расходы, в том числе и расходы на оплату услуг представителя подлежат распределению пропорционально размеру удовлетворенных требований в силу ст.ст.110,112 АПК РФ.

Истцом была заявлена общая сумма иска в размере 11898845,09 руб. (л.д.8 т-3), государственная пошлина подлежащая уплате при обращении с иском в суд составляет 70994,23 руб. Истец оплатил по платежному поручению N 380 от 14.05.2007 (л.д.17 т-1) сумму 70491,76 руб. Госпошлина в сумме 502,47 руб. подлежит взысканию с истца (ЗАО "ИЦ "Планета") в доход федерального бюджета.

Сумма иска, подлежащая удовлетворению составляет 376911,53 руб., расходы по государственной пошлине по иску в сумме 2248,84 руб. следует взыскать с ответчика в пользу истца. В остальной части государственная пошлина относится на истца, которая частично уплачена последним, частично подлежит взысканию в доход федерального бюджета (502,47 руб.).

Истец также просит отнести на ответчика расходы на оплату услуг представителя в сумме 30000 руб. (л.д.83 т-2). В силу ст.ст. 106, 110 АПК судебные расходы распределяются пропорционально размеру удовлетворенных требований, в связи с чем, в возмещении расходов на оплату услуг представителя следует взыскать с ответчика в пользу истца сумму 942 руб.

При обращении в суд апелляционной инстанции ООО "УралСтройКом" оплатило госпошлину в размере 1000 руб., которую следует распределить с учетом удовлетворенных требований в силу ст.110 АПК РФ. В связи с чем, с истца - ЗАО "Инженерный центр "Планета" подлежит взысканию в пользу ответчика- ООО "УралСтройКом" сумма госпошлины в размере 968,60 руб.

Нарушений норм материального и процессуального права, в том числе влекущих в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловную отмену судебного акта, арбитражным судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 10.01.2008 (резолютивная часть решения от 26.12.2007) по делу N А07-7334/2007 изменить.

В части взыскания задолженности в сумме 6965674,94 руб. и 446013,28 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами по договору субподряда N 91 от 27.10.2005 и договору субподряда N 173 от 27.03.2006 решение отменить.

В иске в этой части ЗАО "Инженерный центр "Планета" отказать.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с ООО "УралСтройКом" в пользу ЗАО "Инженерный центр "Планета" расходы по госпошлине по иску размере 2248,84 руб., а также расходы на оплату услуг представителя в сумме 942 руб.

Взыскать с ЗАО "Инженерный центр "Планета" в доход федерального бюджета госпошлину по иску в сумме 502,47 руб.

Взыскать с ЗАО "Инженерный центр "Планета" в пользу ООО "УралСтройКом" расходы по госпошлине по апелляционной жалобе в сумме 968,60 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья

С.А. Бабкина

Судьи

Л.П. Ермолаева В.В. Рачков