Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2009 г. N 18АП-7795/2009

г. Челябинск

25 сентября 2009 г.

N 18АП-7795/2009 N 18АП-7907/2009 Дело N А07-7145 /2009

Резолютивная часть постановления принята 22.09.2009.

полный текст изготовлен 25.09.2009.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Ершовой С.Д., судей Бабкиной С.А., Матвеевой С.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Крыловой Н.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы закрытого акционерного общества "Квадро-Диск" и индивидуального предпринимателя Лубашева Олега Александровича на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.07.2009 по делу N А07-7145/2009 (судья Фенина Л.Е.),

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Квадро-Диск" (далее - ЗАО "Квадро-Диск", истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Лубашеву Олегу Александровичу (далее - ИП Лубашев О.А., ответчик) о взыскании 100 000 руб. - компенсации за нарушение исключительного права на объект смежных прав.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечен Михайлов Станислав Владимирович (далее - Михайлов С.В.).

Решением арбитражного суда первой инстанции от 23.07.2009 исковые требования ЗАО "Квадро-Диск" удовлетворены частично в сумме 80 000 руб.

Не согласившись с указанным решением, с апелляционными жалобами обратились ЗАО "Квадро-Диск" и ИП Лубашев О.А.

В апелляционной жалобе ЗАО "Квадро-Диск" просит решение арбитражного суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме. В обоснование доводов апелляционной жалобы ссылается на незаконность и необоснованность обжалуемого судебного акта, несоответствие его обстоятельствам дела. Размер компенсации определен судом без учета положений пункта 3 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации ниже низшего предела, установленного абзацем 2 статьи 1311 Гражданского кодекса Российской Федерации. Поскольку правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности, истцом заявлено о взыскании компенсации в размере 100 000 руб. за незаконное использование ответчиком 10 фонограмм из альбома Михайлова С.В. "Небеса".

ИП Лубашев О.А. в апелляционной жалобе просит решение от 23.07.2009 отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать или направить дело на новое рассмотрение. В обоснование доводов жалобы ответчик ссылается на неполное выяснение судом имеющих значение для дела обстоятельств, неприменение подлежащего применению закона, недоказанность нарушения ответчиком принадлежащих истцу исключительных прав. Представленные истцом товарный и кассовый чеки сами по себе не могут подтверждать факт реализации ответчиком контрафактного диска, поскольку не содержат указаний, позволяющих идентифицировать проданный диск. Видеозапись процесса покупки не позволяет установить, какой именно диск продан ответчиком, товарный и кассовый чеки зафиксированы на записи отдельно от приобретенного товара, в связи с чем указанная запись не может являться надлежащим доказательством доводов истца. Суд не учел свидетельские показания продавца, реализовавшего диск. Представленными в материалы дела договорами, лицензионным диском подтверждается, что ответчиком продается лицензионная продукция.

Представители сторон надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, а также размещения информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей сторон.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, полагает обжалуемый судебный акт подлежащим изменению исходя из следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, 12.10.2007 между Михайловым С.В. (правообладателем) и ЗАО "Квадро-Диск" (правоприобретателем) заключены договор N А-07-10-12/АВ об отчуждении исключительного права на произведение (л.д. 21-28), согласно которому правообладатель отчуждает в полном объеме принадлежащее ему исключительное авторское право на произведения, указанные в Приложении N 1 к договору, а правоприобретатель принимает исключительное право на указанные произведения, в том числе на распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров (пункт 1.1. договора).

Согласно приложению N 1 к договору (л.д. 28) правообладатель передал права на 11 произведений, входящих в альбом "Небеса", в том числе: "Летит по небу", "Лондон", "Мы все", "Ночь", "По тонкому льду", "На крыльях любви", "Ты", "Ушла", "Нежданная любовь", "Я помню", "Небеса" (далее - произведения).

Также между правообладателем и правоприобретателем заключен договор N А-07-10-12/ИС об отчуждении исключительного права на исполнение от 12.10.2007 (л.д. 38-46), в соответствии с п. 1.1 которого правообладатель передает, а правоприобретатель принимает все исключительные авторские права на записи исполнений произведений (Приложение N 1 - л.д. 46). Правоприобретатель имеет право на использование записи исполнений, указанных в Приложении N 1, в любой форме и любым способом, в том числе осуществлять воспроизведение, распространение, сообщение в эфир.

Кроме того, в ту же дату между правообладателем и правоприобретателем заключен договор N А-07-10-12/СМ об отчуждении исключительного права на объект смежных прав (л.д. 29-37), в соответствии с пунктом 1.1 которого правообладатель отчуждает в полном объеме принадлежащее ему исключительное право на фонограммы, указанные в Приложении N 1 к договору, а правоприобретатель принимает указанное право. Указанное исключительное право включает в себя право на распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров, представляющих собой копию фонограммы на любом материальном носителе; импорт оригинала или экземпляров фонограммы в целях распространения.

В соответствии с Приложением N 1 (л.д. 37) правообладатель передал истцу права на фонограммы музыкальных произведений, составляющих альбом "Небеса". Факт передачи фонограмм на носителе формата CD-R провоприобретателю подтверждается актом приема-передачи от 12.10.2007, являющимся неотъемлемой частью договора (приложение N 3 - л.д. 36).

Исключительные права переданы на срок действия договоров (в течение 5 лет с момента подписания - пункты 1.3. договоров).

Суд первой инстанции, оценив имеющиеся в материалах дела договоры от 12.10.2007, сделал вывод о том, что ЗАО "Квадро-Диск" обладает исключительными правами по воспроизведению и распространению фонограмм произведений. Указанный вывод суда является правомерным в силу следующего.

Согласно статье 7 Закона "Об авторском праве и смежных правах" N 5351-1 (далее - Закон N 5351-1), действовавшего в период заключения вышеуказанных договоров, объектами авторского права являются, в том числе: музыкальные произведения с текстом или без текста.

Авторское право на произведение науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей (пункт 1 статьи 9 Закона N 5351-1).

В силу пунктов 1, 2 статьи 16 Закона N 5351-1 автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом. Исключительные права автора на использование произведения означают, в том числе: право осуществлять или разрешать распространять экземпляры произведения любым способом: продавать, сдавать в прокат и так далее (право на распространение). Указанные имущественные права могут передаваться автором другому лицу по авторскому договору (статья 30 Закона N 5351-1).

Договоры от 12.10.2007 заключены в соответствии с требованиями действующего законодательства к данному виду договоров и в установленном порядке оспорены не были, в связи с чем принадлежность истцу прав в отношении вышеназванных произведений доказана.

18.03.2009 ответчиком в принадлежащей ему торговой точке, расположенной в магазине "Адель" по адресу: Республика Башкортостан, г.Октябрьский, ул. Островского, д.6, реализован компакт-диск формата MP3, содержащий фонограммы 10 произведений Михайлова С.В. (сценический псевдоним Стас Михайлов) из альбома "Небеса", в том числе: "Летит по небу", "Лондон", "Мы все", "Небеса", "По тонкому льду", "На крыльях любви", "Ты", "Ушла", "Нежданная любовь", "Я помню", исключительные смежные права на которые принадлежат истцу в соответствии с договором N N А-07-10-12//СМ от 12.10.2007.

В подтверждение данного обстоятельства истцом представлены: кассовый чек от 18.03.2009 на сумму 100 руб., накладная от 18.03.2009 (л.д.19), диск формата МР3, видеозапись приобретения диска.

Полагая, что ответчик незаконно использовал фонограммы альбома "Небеса", чем нарушил исключительные смежные права истца, последний обратился в суд с требованием о взыскании компенсации в размере 100 000 руб. - по 10 000 руб. за каждую из находящихся на контрафактном диске незаконно используемых фонограмм.

В соответствии со статьей 138 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в случаях и в порядке, установленных настоящим Кодексом и другими законами, признается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.

С 01.01.2008 введена в действие четвертая часть ГК РФ, положения которой в силу статьи 5 Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" применяются к правоотношениям, возникшим после введения ее в действие.

Поскольку правонарушение, являющееся предметом судебного разбирательства, допущено после 01.01.2008, дело в части нарушения права на распространение должно рассматриваться в соответствии с положениями части четвертой ГК РФ (пункт 2.1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Согласно пункту 1 статьи 1229 ГК РФ правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности. Использование результата интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя является незаконным и влечет ответственность, установленную настоящим Кодексом и другими законами.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 2 Информационного письма от 13.12.2007 N 122 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности", с учетом положений статьи 494 ГК РФ предложение к продаже экземпляра фонограммы, совершенное лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, является использованием исключительных прав в форме распространения.

Суд первой инстанции исследовал реализованный ответчиком диск, в результате чего пришел к выводу о том, что приобретенный в торговой точке ответчика диск формата МР3 "Стас Михайлов" является контрафактным. Также суд указал, что факт реализации ответчиком контрафактной продукции подтверждается материалами дела, в том числе видеосъемкой. Установив отсутствие доказательств передачи ответчику прав на распространение фонограмм произведений, включенных в альбом "Небеса", суд пришел к выводу об обоснованности заявленных требований.

При определении размера, подлежащей взысканию компенсации, арбитражный суд исходил из того, что имеются основания для уменьшения размера компенсации до 80 000 руб., поскольку нарушение носит разовый характер, деятельность ответчика по реализации соответствующей продукции является мелкой розничной и действия ответчика не могут оказать существенного влияния на рынке продаж аудиовизуальных произведений в городе Октябрьский. Также суд учел размер вознаграждения, полученного правообладателем от правоприобретателя.

Выводы суда о наличии оснований для взыскания с ответчика в пользу истца компенсации являются верными, основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела и правильном применении норм материального права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Факт заключения договора розничной купли-продажи от имени продавца подтверждается выдачей кассового или товарного чека, подтверждающего оплату товара.

Таким образом, надлежащим доказательством, подтверждающим заключение договора розничной купли-продажи, является письменное доказательство (статья 68 АПК РФ) кассовый или товарный чек, выданный покупателю продавцом - лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность.

То обстоятельство, что договор розничной купли-продажи заключен от имени ИП Лубашева О.А., следует из кассового чека с указанием его статуса в качестве индивидуального предпринимателя, ИНН 026509987672 и даты 18.03.2009 (л.д. 19). Согласно представленной накладной от 18.03.2009, заверенной печатью ответчика, последним реализован диск с записью в количестве 1 шт. стоимостью 100 руб. (л.д. 19).

О фальсификации указанных доказательств в порядке, установленном статьей 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ответчиком не заявлено.

В силу статей 12, 14 ГК РФ осуществление видеосъемки при фиксации факта распространения контрафактной продукции является соразмерным и допустимым способом самозащиты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации аудио- и видеозаписи допускаются в качестве доказательств.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда воспроизведены и исследованы судом приобщенные к материалам дела диск CD-R80 с записью процесса покупки и диск, приобретенный в торговой точке ответчика.

Диск CD-R80, поименованный "18.03.2009. г.Октябрьский Лубашев О.А. Островского, 6. С.Михайлов" содержит видеозапись, из которой усматривается факт приобретения 18.03.2009 диска "Стас Михайлов", визуально идентичного приобщенному к материалам дела, с выдачей продавцом кассового чека и накладной. Реквизиты кассового чека, отраженные в видеозаписи, полностью совпадают с реквизитами кассового чека, приобщенного к материалам дела (л.д.19). На материалах видеозаписи просматривается обложка приобретавшегося диска и перечень с названиями содержащихся альбомов. Указанные признаки полностью совпадают с аналогичными характеристиками представленного суду контрафактного диска. Контрафактный диск, приобретенный у ответчика, не содержит контрольной марки правообладателя, полиграфия обложки представленного диска отличается от полиграфии обложки лицензионного диска.

Диск формата МР3 "Стас Михайлов" содержит записи композиций в формате МР3, входящих в альбом "Небеса", в том числе: "Летит по небу", "Лондон", "Мы все", "Небеса", "По тонкому льду", "На крыльях любви", "Ты", "Ушла", "Нежданная любовь", "Я помню".

Доказательств того, что распространение осуществлялось ответчиком с согласия правообладателя, не представлено (статья 65 АПК РФ).

Доводы апелляционной жалобы ИП Лубашева О.А. подлежат отклонению в силу следующего.

Судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности (статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Истцом представлены доказательства реализации диска ответчиком. Ссылаясь на продажу по кассовому чеку от 18.03.2009 иного диска, ответчик в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязан доказать указанное обстоятельство. Таких доказательств суду не представлено.

Договоры от 23.01.2009 (л.д. 96-101), N 458 от 12.02.2009 (л.д. 107-108) о поставке материальных носителей с записью аудиовизуальных произведений, накладные N 314 от 11.02.2009 (л.д. 105), N18 от 12.02.2009 (л.д.106) не исключают возможности продажи ответчиком контрафактной продукции.

Допрошенный судом свидетель - продавец ответчика Борисова О.В. в судебном заседании 23.07.2009 (протокол - оборот л.д. 135) пояснила, что продала не тот диск, который представлен истцом (МР3), продала CD-диск.

В подтверждение факта реализации ответчиком контрафактного диска истцом представлены кассовый чек, накладная и видеосъемка процесса покупки.

На видеозаписи отражены следующие события и действия: на прилавке торговой точки находится один диск, полиграфия обложки которого визуально идентична представленному истцом как контрафактного; продавец передает покупателю кассовый чек; покупатель отказывается от упаковки и берет диск; продавец оформляет накладную; крупный план кассового чека; свидетельства о регистрации ответчика в качестве индивидуального предпринимателя. Каких-либо иных дисков на прилавке не имеется.

Указанные доказательства не опровергаются показаниями свидетеля, который также является заинтересованным лицом, поскольку состоит в трудовых отношениях с ответчиком (л.д.114).

Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы ответчика не имеется.

В соответствии со статьей 1311 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на объект смежных прав обладатель исключительного права наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда в пределах, установленных настоящим Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо за допущенное правонарушение в целом (статья 1252 кодекса Российской Федерации).

Суд первой инстанции принял во внимание соотношение финансовых условий договора о передаче исключительных прав и взыскиваемой суммы компенсации, разовый характер нарушения, а также характер деятельности ответчика (розничная торговля), в связи с чем пришел к выводу о наличии оснований для уменьшения размера компенсации до 80 000 руб.

Между тем указанный вывод суда нельзя признать достаточно обоснованным.

Согласно пункту 43.3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования. При этом суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, но не ниже низшего предела, установленного абзацем вторым статьи 1301, абзацем вторым статьи 1311, подпунктом 1 пункта 4 статьи 1515 или подпунктом 1 пункта 2 статьи 1537 ГК РФ.

Низший предел размера взыскиваемой судом компенсации составляет десять тысяч рублей, при этом суд по своему усмотрению может определять размер компенсации, но в установленных пределах.

Условие договоров от 12.10.2007 о размере вознаграждения, подлежащего выплате правоприобретателем правообладателю не имеет правового значения при разрешении вопроса об ответственности за нарушение исключительных права и не может влиять на размер подлежащей взысканию компенсации, в связи с чем ошибочно принято во внимание судом первой инстанции.

Обладатель исключительного права вправе требовать компенсацию за каждый проданный контрафактный экземпляр произведения. Таким образом, ЗАО "Квадро-Диск", которому правообладателем Михайловым С.В. переданы исключительные имущественные права, вправе требовать от нарушителя компенсации за каждое из десяти записанных на компакт-диске музыкальных произведений. Размер компенсации не может составлять менее десяти тысяч рублей за каждое произведение.

Учитывая, что в силу статьи 1259 ГК РФ объектом авторского права является музыкальное произведение, ответчик допустил нарушение исключительных имущественных прав в отношении десяти произведений.

Исследовав обстоятельства дела, проанализировав и оценив все имеющиеся в материалах дела доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, с учетом разъяснений пункта 43.3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", принимая во внимание характер и возможные последствия допущенного нарушения (распространение одного экземпляра диска, включающего незначительное количество произведений автора), исходя из требований разумности и справедливости при определении размера компенсации за нарушение авторских прав, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о возможности взыскания с ответчика компенсации в минимальном установленном законом размере - 100 000 руб.

При таких обстоятельствах решение арбитражного суда первой инстанции подлежит изменению, а апелляционная жалоба ЗАО "Квадро-Диск" - удовлетворению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии с правилами, установленными ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Ответчику подлежит возврату из федерального бюджета на основании пункта 1 части 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации излишне уплаченная государственная пошлина в размере 750 руб.

Руководствуясь статьями 176, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.07.2009 по делу N А07-7145/2009 изменить.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Лубашева Олега Александровича (ИНН 026509907672, ОГРНИП 304026506400046), зарегистрированного по адресу: Республика Башкортостан, город Октябрьский, улица Губкина, дом 22, квартира 22, в пользу закрытого акционерного общества "Квадро-Диск" 100 000 руб. компенсации за нарушение исключительных смежных прав, 3 500 руб. расходов по уплате государственной пошлины по иску, 1 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

В удовлетворении апелляционной жалобы Лубашева Олега Александровича отказать.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Лубашеву Олегу Александровичу, зарегистрированному по адресу: Республика Башкортостан, город Октябрьский, улица Губкина, дом 22, квартира 22, из федерального бюджета излишне уплаченную по квитанции от 18.08.2009 государственную пошлину в размере 750 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья

С.Д. Ершова

Судьи

С.А. Бабкина С.В. Матвеева