Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 августа 2008 г. N 20АП-2896/2008

г. Тула

29 августа 2008 г.

Дело N А62-2670/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 25 августа 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 августа 2008 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Тучковой О.Г.,

судей Тиминской О.А., Тимашковой Е.Н.,

по докладу судьи Тучковой О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Тучковой О.Г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Смоленская Строительная Компания"

на решение Арбитражного суда Смоленской области

от 17.07.2008г. по делу N А62-2670/2008 (судья Печорина В.А.), принятое

по заявлению ООО "Смоленская Строительная Компания"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области

о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности от 17.06.2008г. N 18/08-РА,

при участии:

от заявителя: Белова А.В. - представителя по доверенности от 02.06.2008г.,

от ответчика: не явились, извещены надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Смоленская Строительная Компания" (далее - ООО "Смоленская Строительная Компания", Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее - Управление) о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности от 17.06.2008г. N 18/08-РА.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 17.07.2008г. признано незаконным и отменено постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области о привлечении к административной ответственности ООО "Смоленская Строительная Компания" от 17.06.2008г. N 18/08-РА в части избранной меры административного наказания, изменена мера ответственности ООО "Смоленская Строительная Компания" на наложение административного штрафа в размере сорока тысяч рублей.

В удовлетворении требований заявителя о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области от 17.06.2008г. N 18/08-РА в остальной части отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда в этой части отменить.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области в судебное заседание не явилось, уведомлено надлежащим образом, направило ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие, в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в порядке ст. ст. 266, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации без участия представителей Управления.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение представителя Общества, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции, исходя из следующего.

Судом установлено, что в газете "Из рук в руки" от 24.03.2008г. N 11 (254) Обществом распространена информация следующего содержания: "ООО "Смоленская Строительная Компания", ООО "Смолбелстройкомплект", ул.Николаева (район парка Реадовка, за магазином "Глория"), индивидуальное отопление, срок сдачи - 2, 4 кварталы 2008 года. Ул.Оршанская (район Энергоинститута пер.Юннатов), индивидуальное отопление, срок сдачи - 3 квартал 2009 года. Мы строим как для себя. ул.Попова (район школы N 37, за магазином "Слобода"), с центральным отоплением. Срок сдачи - 2 квартал 2008 года. С индивидуальным отоплением. Срок сдачи - 4 квартал 2008 года, 2 квартал 2009 года. 1-, 2-, 3-комнатные квартиры с отделкой "под ключ", в кирпичных жилых домах. (4812) 38-52-22, 68-40-76, ул.Черняховского, д.44 www/smlsk/ra." Также в указанном объявлении приведены визуальные образы строящихся домов.

Управлением, в ходе осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о рекламе, выявлены указанные факты нарушения требований ч.7 ст.5, ч.6 ст.28 Федерального закона от 13.03.2006г. N 38-ФЗ "О рекламе".

В результате проверки Управлением составлен протокол об административном правонарушении от 03.06.2008г. N 18/08-РА и вынесено постановление от 17.06.2008г. о привлечении ООО "Смоленская Строительная Компания" к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.3 КоАП РФ, с применением наказания в виде наложения административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно руководствовался статьей 14.3 КоАП РФ, согласно которой административная ответственность предусмотрена за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от контррекламы).

В силу ст. 38 Федерального закона от 13.03.2006г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона о рекламе рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Ненадлежащей рекламой является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Кроме того, ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе определено, что не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

В соответствии с письмом Федеральной антимонопольной службы от 05.04.2007г. N АЦ/4624 под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

С учетом того, что данное Обществом объявление не содержит указания лиц, на восприятие которых оно направлено, позволяет отнести его к информации, предназначенной для неопределенного круга лиц, направленной на поддержание интереса потребителей к объектам строительства, в связи с чем указанная информация является рекламой.

Как следует из материалов дела, в размещенной рекламе содержится указание ООО "Смолбелстройкомплект", при этом данная организация осуществляет строительство дома (строительный N 3) по ул. Николаева, непосредственно примыкающего в дому (строительный N6), строительство которого ведет ООО "Смоленская Строительная Компания".

Однако рекламное объявление содержит предложение о реализации квартир в строящихся жилых домах по ул.Попова, ул. Оршанская, в то время как к строительству указанных домов ООО "Смолбелстройкомплект" отношения не имеет.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что вышеуказанная реклама вводит в заблуждение потребителя, что является нарушением требований п. 7 ст. 5 Закона о рекламе.

Довод апелляционной жалобы о том, что ООО "Смолбелстройкомплект" и ООО "Смоленская Строительная Компания" размещена совместная реклама, вследствие чего нарушения п. 7 ст. 5 Закона о рекламе со стороны заявителя отсутствуют, противоречит материалам дела.

ООО "Смолбелстройкомплект" с 06.09.2006г. не имеет отношения к строящимся домам, указанным в рекламе, при этом отсутствует информация о продаже незавершенного строительства по адресу: г. Смоленск, ул. Николаева - 25 - Сентября, д.6 новому застройщику.

Кроме того, отсутствует конкретизация в рекламе объектов, строительство которых осуществляет каждое из указанных юридических лиц, что искажает смысл рекламной информации и вводит в заблуждение потребителей рекламы, так как является существенной информацией при покупке квартир.

Также судом первой инстанции установлено, что рекламное объявление содержит информацию о жилых домах, не оконченных строительством, в соответствии с заключаемыми Обществом с физическими лицами договорами купли-продажи объекта, создаваемого в будущем, оплата указанных объектов осуществляется физическими лицами до окончания их строительства, в связи с чем указанные обстоятельства позволяют квалифицировать содержащуюся в объявлении информацию как рекламу, связанную с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья.

Согласно ч. 6 ст. 28 Закона о рекламе не допускается реклама, связанная с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья, за исключением рекламы, связанной с привлечением денежных средств на основании договора участия в долевом строительстве, рекламы жилищных и жилищно-строительных кооперативов, рекламы, связанной с привлечением и использованием жилищными накопительными кооперативами денежных средств физических лиц на приобретение жилых помещений.

Статьей 22 Федерального закона от 30.12.2004г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" установлено, что распространение рекламы, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, во всех случаях должно сопровождаться указанием мест и способов получения проектной декларации, предусмотренной данным Федеральным законом.

Общество, размещая на страницах газеты "Из рук в руки" указанную выше рекламу, стремится привлечь денежные средства, в том числе и физических лиц, для строительства многоквартирных жилых домов, указанных в рекламе, хотя на момент публикации рекламы срок сдачи домов не наступил.

В письме от 14.05.2008 N 1/560 ООО "Смоленская Строительная Компания" сообщает, что общество осуществляет строительство многоквартирных домов в г.Смоленске по ул.Попова и ул.Николаева без привлечения денежных средств участников долевого строительства - на основании договоров купли-продажи, с привлечением собственных и заемных средств.

02.06.2008г. ООО "Смоленская Строительная Компания" представило в адрес Смоленского УФАС России проекты договоров на реализацию квартир: договор купли-продажи недвижимого имущества, которое только будет создано ООО "Смоленская Строительная Компания" в будущем.

В пункте 1.2 договора купли-продажи недвижимого имущества, которое будет создано в будущем, конкретно указывается, какая квартира продается: номер квартиры, этаж, номер дома, площадь, а также предварительный срок передачи квартиры покупателю, из чего следует, что продаваемая квартира на момент заключения договора не построена. Таким образом, условия данного договора свидетельствует о том, что деньги физических лиц привлекаются именно для строительства жилья в многоквартирных жилых домах.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что указанная выше реклама ООО "Смоленская Строительная Компания" является рекламой, непосредственно связанной с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья направленной именно на привлечение денежных средств физических лиц для строительства жилья, что является нарушением части 6 статьи 28 Закона "О рекламе",

Таким образом, доводы заявителя о том, что рекламная информация ООО "Смоленская Строительная Компания", размещенная в газете "Из рук в руки" от 24.03.2008г., не является рекламой, связанной с привлечением денежных средств физических лиц для строительства жилья, несостоятельны.

Иных доводов апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем удовлетворению не подлежит.

В соответствии с ч.1 ст.71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Суд первой инстанции установил все имеющие значение для дела обстоятельства, дал им надлежащую правовую оценку, в связи с чем оснований для их переоценки у апелляционной инстанции не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих по правилам ч.4 ст.270 АПК РФ безусловную отмену судебного акта, не выявлено.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 17.07.2008г. по делу N А62-2670/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационную инстанцию Федерального арбитражного суда Центрального округа в г.Брянске в двухмесячный срок.

Председательствующий

О.Г. Тучкова

Судьи

О.А. Тиминская Е.Н. Тимашкова