Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2008 г. N 20АП-3635/2008

г. Тула

Дело N А62-1696/2008

05 ноября 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 ноября 2008 г.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Юдиной Л.А.,

судей Никуловой М.В., Рыжовой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Котенковой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Смоленская региональная компания по реализации газа" на решение Арбитражного суда Смоленской области от 01 августа 2008 года по делу N А62-1696/2008 (судья Кулешова Т.В.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью "Коммунальные системы "Кощино" к обществу с ограниченной ответственностью "Смоленская региональная компания по реализации газа"

о преддоговорном споре,

при участии:

от истца: не явился, извещен судом надлежащим образом;

от ответчика: не явился, извещен судом надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Коммунальные системы "Кощино" (далее - ООО "Коммунальные системы "Кощино") обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Смоленская региональная компания по реализации газа" (далее - ООО "Смоленскрегионгаз") о преддоговорном споре по условиям пунктов 2.4, 2.5, 2.7, 2.9, 2.11, 2.12, 2.13, 4.4, 4.5, 4.6 проекта договора поставки газа от 28.01.2008 N 48-5-3415/08.

В ходе рассмотрения дела истец уточнил исковые требования и просил исключить из текста договора от 28.01.2008 N 48-5-3415/08 пунктов 2.4, 2.5, 2.8, 2.9, 4.6 проекта и принятии в предлагаемой им редакции пунктов 4.4 и 4.5 договора.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 01 августа 2008 года исковые требования ООО "Коммунальные системы "Кощино" удовлетворены частично, спорные пункты 2.4, 2.5, 2.8, 2.9, 4.6 исключены из текста договора, а пункты 4.4 и 4.5, касающиеся размеров авансовых платежей и сроков окончательных расчетов, изложены в следующей редакции:

Пункт 4.4 договора: "Покупатель производит расчеты за поставленный газ и снабженческо-сбытовые услуги на расчетный счет поставщика 100%-но денежными средствами. Покупатель в срок до 25-го числа месяца, предшествующего месяцу поставки, производит предварительный платеж в размере 6 процентов от стоимости планируемого месячного объема поставки газа и снабженческо-сбытовых услуг на расчетный счет поставщика", далее по тексту пункт 4.4 проекта договора оставлен без изменений.

В пункте 4.5 договора предусмотрено, что окончательные расчеты за поставленный газ и снабженческо-сбытовые услуги производятся в срок до 15-го числа месяца, следующего за месяцем поставки газа. В остальной части редакция пункта 4.5 проекта договора оставлена без изменения.

Не согласившись с указанным решением суда первой инстанции от 01.08.2008 года в части исключения п. 4.6 договора и внесения изменений в редакцию пунктов 4.4. и 4.5. договора, ООО "Смоленскрегионгаз" обратилось в арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда в указанной части, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении этих требований ООО "Коммунальные системы "Кощино", ссылаясь на неполное исследование судом обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение судом первой инстанции норм материального права.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, судом нарушены нормы материального права.

Заявитель указывает, что истец является коммерческой организацией, в связи с чем на него распространяется общее правило Порядка расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 04.04.2000 года N 294 о применении при оплате газа авансовых платежей, а не исключение, согласно которому указанное общее правило не применяется в отношении бюджетных учреждений, деятельность которых финансируется из соответствующего бюджета на основе сметы доходов и расходов, казенных предприятий, товариществ собственников жилья, жилищно-строительных, жилищных и иных специализированных потребительских кооперативов, управляющих организаций или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих управление многоквартирными домами, если предварительная оплата коммунальных услуг не установлена в договоре управления многоквартирными домами.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, заявили ходатайства о рассмотрении дела в отсутствие своих представителей. Заявленные ходатайства удовлетворены на основании статей 41, 156, 159, 266 АПК РФ. В порядке статей 123, 156, 266 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие представителей сторон.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемое решение подлежит отмене в обжалуемой части в связи со следующим.

Как установлено судом, между сторонами возникли разногласия при заключении договора поставки газа N 48-5-3415/08 от 28.01.2008.

При согласовании указанных разногласий стороны не достигли соглашения, в частности, по редакции пунктов 4.4., 4.5, 4.6 договора.

Данное обстоятельство послужило основанием для обращения ООО "Коммунальные системы "Кощино" с исковым заявлением в арбитражный суд.

В соответствии со ст. 446 Гражданского кодекса Российской Федерации разрешение преддоговорного спора в арбитражном суде возможно по заявлению одной из сторон.

Пунктом 4.4 проекта договора в уточненной в ходе досудебного урегулирования редакции ответчика предусмотрена предварительная (авансовая) 50% оплата планируемого месячного объема поставки газа в срок до 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки. Пункт 4.5 проекта договора в предлагаемой ответчиком редакции касается порядка окончательных расчетов за поставленный газ и снабженческо-сбытовые услуги с учетом сумм предварительной оплаты в срок до 10 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа.

Истец предлагает исключить из пункта 4.4 условие о предварительной (авансовой) оплате газа и предусмотреть расчеты за фактически потребленный газ в срок до 25-го числа месяца, следующего за отчетным.

В пункте 4.5 договора истец предлагает предусмотреть окончательные расчеты за газ не позднее 15-го числа месяца, следующего за месяцем поставки.

Согласно пункту 4.6 договора, об исключении которого настаивает истец, при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком (ответчиком), покупатель (истец) оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициента, в соответствии с Правилами поставки газа РФ, утвержденными постановлением Правительства от 05.02.1998 года N 162.

Удовлетворяя требования истца в обжалуемой части, суд первой инстанции, утверждая спорные пункты договора в редакции ООО "Коммунальные системы "Кощино", исходил из того, что поскольку истец в рамках своей хозяйственной деятельности оказывает услуги в коммунально-бытовой сфере, на него не распространяется общее правило пункта 2 Порядка расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ, оплата за которые осуществляется с применением авансовых платежей.

Арбитражный суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанными выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

Гражданский кодекс Российской Федерации, регулируя отношения по договору энергоснабжения, в статье 544 устанавливает, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Аналогичная норма содержится в статье 2 Федерального закона "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации", которой предусмотрено, что оплата электрической и тепловой энергии производится за фактически принятое потребителем количество электрической и тепловой энергии в соответствии с данными учета электрической и тепловой энергии, если иное не предусмотрено федеральным законом, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ разработан в соответствии с частью 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации и утвержден постановлением Правительства Российской Федерации от 4 апреля 2000 года N 294 (далее - Порядок).

Данный Порядок устанавливает правила расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ для энергоснабжающих организаций независимо от их организационно-правовой формы и потребителей (юридических лиц) энергии и природного газа.

В соответствии с пунктом 2 Порядка оплата потребителями (юридическими лицами, за исключением бюджетных учреждений, деятельность которых финансируется из соответствующего бюджета на основе сметы доходов и расходов, и казенных предприятий) электрической, тепловой энергии и природного газа на территории Российской Федерации осуществляется с применением авансовых платежей или расчетов по аккредитиву в порядке, устанавливаемом соглашением между потребителем и энергоснабжающей организацией, если иное не установлено договором энергоснабжения.

Таким образом, указанная норма содержит исключение лишь в отношении бюджетных учреждений, деятельность которых финансируется из соответствующего бюджета на основе сметы доходов и расходов, казенных предприятий, товариществ собственников жилья, жилищно-строительных, жилищных и иных специализированных потребительских кооперативов, управляющих организаций или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих управление многоквартирными домами, если предварительная оплата организаций.

Вместе с тем, ООО "Коммунальные системы "Кощино" не относится к числу указанных лиц, устав общества не содержит такого вида деятельности как оказание коммунальных услуг (л.д. 33-46, том 1).

Представленные в материалы дела договоры свидетельствуют о том, что вырабатываемая истцом тепловая энергия в конечном итоге направляется на нужды населения, однако путем поставки не самим истцом, а МУП "Кощино", которое в свою очередь приобретает эту энергию у ООО "Коммунальные системы "Кощино" (л.д. 95-100, том 1).

Договоры, заключенные ООО "Коммунальные системы муниципального образования "Смоленский район", по поручению истца в рамках реализации условий заключенного между ними агентского договора N 7/03 от 01.01.2008, также не являются доказательством оказания истцом коммунальных услуг, поскольку в силу п. 1.3 данного договора права и обязанности по сделкам, совершенным агентом (ООО "Коммунальные системы муниципального образования "Смоленский район") возникают непосредственно у агента (л.д. 70-76, том 1).

Из материалов дела следует, что ООО "Коммунальные системы "Кощино" осуществляет предпринимательскую деятельность, которая в соответствии с действующим законодательством является самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

В этой связи истец не относятся к организациям, в отношении которых правило об авансовых платежах не применяется.

На основании вышеизложенного, поставщик при заключении договора правомерно настаивал на закреплении в договоре системы авансовых платежей. Безусловно, порядок носит диспозитивный характер и может быть изменен соглашением сторон. Однако требования поставщика по отношению к потребителю о заключении договора, предусматривающего авансовую оплату энергии, в соответствии с порядком нельзя считать незаконным, т.к. истец не относится к организациям, в отношении которых правило об авансовых платежах не применяется.

Несмотря на то, что минимальные размеры авансовых платежей Порядком не определены, предварительный платеж в размере 3 % от стоимости планируемого объема поставки газа, утвержденный судом (п. 4.4. договора) не соответствует критерию разумности.

Пункт 4.6. договора, которым определен порядок оплаты при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком (ответчиком), исключен судом из текста договора по причине того, что понятие перерасход газа не применяется в отношении поставок газа на коммунально-бытовые нужды.

Однако, как указывалось ранее, ООО "Коммунальные системы "Кощино" коммунальные услуги не оказывает, в связи с чем данный пункт подлежит восстановлению.

При таких обстоятельствах утверждение судом первой инстанции спорных пунктов проекта договора на поставку газа N 48-5-3415/08 в редакции истца не основано на нормах права, решение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежит отмене, а соответствующие требования истца - оставлению без удовлетворения.

В связи с частичным удовлетворением исковых требований, государственная пошлина по иску, в соответствии со ст. 110 АПК РФ, подлежит отнесению на стороны, пропорционально удовлетворенным требованиям - по 1 000 руб. на каждого.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в размере 1 000 руб., понесенные заявителем жалобы при ее подаче, в силу ст. 110 АПК РФ подлежат возмещению за счет ООО "Коммунальные системы "Кощино".

В связи с проведением зачета государственной пошлины, подлежащей взысканию со сторон в пользу друг друга, госпошлина взысканию не подлежит.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 01 августа 2008 года по делу N А62-1696/2008 в части исключения из текста договора на поставку газа N 48-5-3415/08 от 28.01.2008 года п. 4.6, утверждения текста пунктов 4.4., 4,5 договора в редакции истца, а также распределения расходов по государственной пошлине отменить.

В указанной части в удовлетворении исковых требований ООО "Коммунальные системы "Кощино" отказать, оставив текст договора в редакции ООО "Смоленскрегионгаз".

Пункт 4.4 договора изложить в следующей редакции: "Покупатель производит расчеты за поставленный газ и снабженческо-сбытовые услуги на расчетный счет поставщика 100% денежными средствами. Покупатель в срок до 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки, производит предварительный платеж в размере 50% от стоимости планируемого месячного объема поставки газа и снабженческо-сбытовых услуг на расчетный счет поставщика. Планируемыми месячными объемами являются распределенные квартальные объемы по месяцам (п. 2.1). Расчеты производятся со счета покупателя на счет поставщика путем выписки покупателем платежных поручений, в которых указывается: номер договора, дата его заключения, объемы поставки газа, стоимость газа, стоимость снабженческо-сбытовых услуг, налоги и наименование периода (месяц), за который производится расчет, а также сумма платежа, производимого покупателем в счет оплаты газа, поставленного в отчетном месяце, с выделением суммы НДС".

Пункт 4.5 договора изложить в следующей редакции: "Окончательные расчеты за поставленный газ и снабженческо-сбытовые услуги с учетом сумм предварительной оплаты производится в срок до 10 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа. В случае, если расчетами, произведенными на основании акта проданного - принятого газа оформленного в соответствии с пунктом 3.7 настоящего договора будет установлена предоплата между стоимостями фактически поставленного газа и оказанных снабженческо-сбытовых услуг и суммой платежей за расчетный период, то сумма переплаты учитывается в следующем расчетном периоде. Платеж считается совершенным по факту поступления денег на счет поставщика".

Восстановить в договоре пункт 4.6 и изложить его в следующей редакции "При перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком, покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициента, в соответствии с Правилами поставки газа РФ, утвержденными постановлением Правительства от 05.02.1998 года N 162".

В части исключения из текста договора на поставку газа N 48-5-3415/08 от 28.01.2008 года пунктов 2.4, 2.5, 2.8, 2.9 решение суда первой инстанции от 01.08.2008 года по делу N А62-1696/2008 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.А. Юдина

Судьи

М.В. Никулова Е.В. Рыжова