Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 ноября 2008 г. N 20АП-3803/2008

г.Тула

Дело N А23-1278/08Г-1-38ДСП

14 ноября 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 ноября 2008 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Тимашковой Е.Н.,

судей Тиминской О.А., Тучковой О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Тимашковой Е.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России по Ленинскому округу г.Калуги (N 20АП-3803/2008)

на решение Арбитражного суда Калужской области от 02.09.2008 (судья Пивнева А.А.) по делу N А23-1278/08Г-1-38ДСП

по иску ИФНС России по Ленинскому округу г.Калуги

к ЗАО "Калужская сотовая связь",

третьи лица: ООО "МС-Директ", ЗАО "СкайЛинк",

о ликвидации,

при участии:

от истца: Акимкина М.В. - представитель (доверенность от 09.01.2008 N 04-302),

от ответчика: Кулачков А.В. - представитель (доверенность от 12.11.2008 N 78), Петрухина И.А. - представитель (доверенность от 12.11.2008 N 81), Терехова Е.С. - представитель (доверенность от 12.11.2008 N 79), Шаматрина Е.Ю. - представитель (доверенность от 12.11.2008 N 80),

от третьих лиц: не явились, о времени и месте рассмотрения дела уведомлены надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

инспекция Федеральной налоговой службы России по Ленинскому округу г.Калуги (далее - Инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Калужской области с иском к закрытому акционерному обществу "Калужская сотовая связь" (далее - ЗАО "Калужская сотовая связь", Общество) о ликвидации Общества.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, привлечены ООО "МС-Директ", ЗАО "СкайЛинк".

Решением Арбитражного суда Калужской области от 02.09.2008 в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с судебным актом, Инспекция подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, ссылаясь на неправильное применение норм материального права и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

авители третьих лиц в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, что подтверждается уведомлениями и телеграммами, имеющимися в деле.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ввиду наличия доказательств надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей указанных лиц.

Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения представителей налогового органа и Общества, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что обжалуемое решение суда не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ЗАО "Калужская сотовая связь" зарегистрировано администрацией Ленинского округа г. Калуги 07.06.1994 и в настоящее время на территории г. Калуги и Калужской области предоставляет лицензируемые услуги связи, в том числе услуги сотовой радиотелефонной связи в диапазоне 450 МГц (по технологии ТМТ-МС450) под торговой маркой Скай-Линк-Калуга.

В соответствии с п.5.1 устава ЗАО "Калужская сотовая связь" уставный капитал общества составляет 20 тыс. руб.

В силу п.4 ст. 99 Гражданского кодекса Российской Федерации, п.5,6 ст. 35 Федерального закона "Об акционерных обществах", если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов; если стоимость чистых активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество обязано принять решение о своей ликвидации; если решение об уменьшении уставного капитала общества или ликвидации общества не было принято, управомоченный государственный орган вправе требовать ликвидации общества в судебном порядке.

Согласно данным бухгалтерских балансов величина чистых активов ЗАО "Калужская сотовая связь" на 31.12.2005 составила минус 53928 тыс.руб., на 31.12.2006 минус 69635 тыс. руб., на 31.12.2007 минус 113505 тыс.руб. Решение о ликвидации ЗАО "Калужская сотовая связь" не принимало.

Указанное обстоятельство явилось основанием для предъявления настоящего иска налоговым органом.

Рассматривая дело по существу и отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для ликвидации Общества.

Суд апелляционной инстанции согласен с таким выводом суда по следующим основаниям.

Согласно пункту 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 99 указанного Кодекса если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала (пункт 1 настоящей статьи), общество подлежит ликвидации.

В силу пунктов 4, 5 и 6 статьи 35 Закона об акционерных обществах, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов.

Общество обязано принять решение о своей ликвидации, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, указанной в статье 26 настоящего Федерального закона.

Если в случаях, предусмотренных пунктами 4 и 5 настоящей статьи, общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала или о ликвидации, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков. В этих случаях орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Проанализировав представленные доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что величина чистых активов ЗАО "Калужская сотовая связь" на 31.12.2005 составила минус 53928 тыс.руб., на 31.12.2006 минус 69635 тыс. руб., на 31.12.2007 минус 113505 тыс.руб.

Таким образом, стоимость чистых активов Общества три финансовых года подряд меньше величины уставного капитала.

Между тем согласно постановлению Конституционного Суда Российской Федерации от 18.07.2003 N 14-П по конституционно-правовому смыслу статьи 35 Закона об акционерных обществах в системе норм гражданского законодательства, предполагается, что отрицательное значение чистых активов как формальное условие ликвидации акционерного общества призвано отображать его фактическую финансовую несостоятельность, а именно: отсутствие доходности, неспособность исполнять свои обязательства перед кредиторами и исполнять обязанности по уплате обязательных платежей, при том что акционеры имели возможность предпринять меры по улучшению финансового положения общества или принять решение о его ликвидации в надлежащей процедуре.

Несоответствие размера чистой прибыли общества требованиям законодательства не носит неустранимого характера и может быть исправлено в ходе дальнейшего осуществления хозяйственной деятельности. Помимо этого, следует отметить, что закон не налагает на суд обязанность принять решение о ликвидации в случае выявления допущенных обществом нарушений закона. Такие нарушения должны быть настолько существенными, чтобы позволить суду сделать вывод о невозможности дальнейшей деятельности общества.

Как установлено судом, численность работников ЗАО "Калужская сотовая связь" составляет 40 человек; задолженности по выплате заработной плате перед работниками, неисполненной обязанности по уплате налогов, сборов, пеней и налоговых санкций, а также просроченной свыше трех месяцев задолженности перед кредиторами ответчик не имеет.

Как пояснил представитель Общества, задолженность перед аффилированными лицами образовалось в результате аренды базовых станций, офисных помещений, сублизинга, договора программного обеспечения, сублизинга оборудования к программному обеспечению, другого имущества, в связи с чем, убытки общества вызваны сроком окупаемости инвестиций и выбором варианта строительства сети связи лизингом.

Кроме того, с июня 2008 года единственным акционером ответчика является ЗАО "СкайЛинк". 25.06.2008 между ЗАО "СкайЛинк" и ЗАО "Калужская сотовая связь" заключен договор о предоставлении последнему финансовой помощи в размере 122 млн. руб. со сроком последнего платежа до 30.10.2008.

Согласно расчету оценки стоимости чистых активов акционерного общества, составленному на основании данных промежуточного бухгалтерского баланса за 7 мес. 2008 года, стоимость чистых активов ЗАО "Калужская сотовая связь" уменьшилась и составила минус 90 556 тыс. руб.

Советом директоров ЗАО "СкайЛинк" в рамках мероприятий по созданию единого федерального оператора 04.02.2008 принято решение об утверждении плана преобразований Группы Компаний Скай Линк, в соответствии с которым к ЗАО "СкайЛинк" подлежит присоединению, в том числе ЗАО "Калужская сотовая связь".

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии безусловных оснований для ликвидации Общества.

Довод апелляционной жалобы об отсутствии в материалах дела документов, свидетельствующих о том, что оказанная акционером ЗАО "СкайЛинк" финансовая помощь направлена на то, чтобы довести стоимость чистых активов Общества до величины уставного капитала, то есть на улучшение его финансового состояния, отклоняется судом как несостоятельный, поскольку, как усматривается из соглашения о предоставлении финансовой помощи от 25.06.2008, денежные средства выделяются ЗАО "Смоленская сотовая связь" для погашения обязательств и восстановления платежеспособности.

Также не может быть принят во внимание судом довод жалобы о том, что план преобразования группы компаний СкайЛинк не может являться основанием для отказа в ликвидации Общества.

Взаимосвязанные положения пункта 4 статьи 99 Гражданского кодекса Российской Федерации и п.5,6 ст. 35 Федерального закона "Об акционерных обществах" не предполагают, что общество подлежит незамедлительной ликвидации, как только чистые активы стали уменьшаться, а позволяют учредителям принять необходимые меры по улучшению его финансового состояния.

Согласно материалам дела, Советом директоров ЗАО "СкайЛинк" в рамках мероприятий по созданию единого федерального оператора 04.02.2008 принято решение об утверждении плана преобразований Группы Компаний Скай Линк, в соответствии с которым к ЗАО "СкайЛинк" подлежит присоединению, в том числе ЗАО "Калужская сотовая связь".

В соответствии с уставом ЗАО "СкайЛинк" (редакция 4), утвержденным решением общего собрания акционеров от 17.06.2008 (протокол N 38), последнее имеет на территории Калужской области филиал "Калужский филиал ЗАО "СкайЛинк" с местом нахождения в г. Калуге по ул. Никитина, 41.

Указанные изменения в устав зарегистрированы в соответствии со ст.14 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ в Межрайонной ИФНС России N 46 по г.Москве 30.07.2008.

При этом, как пояснил представитель ЗАО "СкайЛинк", задержка регистрации самого филиала вызвана разрешением большого числа организационных вопросов в связи с присоединением операторов группы компаний СкайЛинк во всех субъектах Российской Федерации.

Иных доводов, способных повлечь за собой отмену судебного акта, апелляционная жалоба не содержит.

Учитывая сказанное, решение суда первой инстанции следует признать правильным.

Руководствуясь п.1 ст.269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Калужской области от 02.09.2008 по делу N 23-1278/08Г-1-38ДСП оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа.

Председательствующий

Е.Н. Тимашкова

Судьи

О.А. Тиминская О.Г. Тучкова