Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 декабря 2008 г. N 20АП-4037/2008

г. Тула

08 декабря 2008 г.

Дело N А62-2270/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 01 декабря 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 декабря 2008 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Заикиной Н.А.,

судей Байрамовой Н.А., Можеевой Е.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Андреевой Е.В.,

при участии:

от истцов - Кузина Н.И. - представитель по дов. от 10.07.2008 N 67-01/321431, N 67-01/321430,

от ответчика - Ефимов А.Е. - представитель по дов. от 19.09.2008, Окорокова Г.В. - представитель по дов. от 21.01.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Фомина И.В., Горбачевой З.В. на решение Арбитражного суда Смоленской области от 25 сентября 2008 года по делу N А62-2270/2008 (судья Савчук Л.А.),

установил: Фомин Иван Васильевич, Горбачева Зинаида Валентиновна (далее - истцы) обратились в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу "Айсберг" (далее - ОАО "Айсберг") об обязании в срок до 01.08.2008 выкупить принадлежащие им акции по рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком.

До принятия окончательного решения по делу истцы в порядке ст. 49 АПК РФ истцы в порядке статьи 49 АПК РФ уточнили исковые требования, просили обязать ОАО "Айсберг" выкупить принадлежащие им акции по рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком, в срок до 01.12.2008.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 25.09.2008 исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда, истцы обратились с апелляционной жалобой, в которой просят решение Арбитражного суда Смоленской области от 25.09.2008 отменить, исковые требования удовлетворить. По мнению заявителей жалобы, решение суда первой инстанции основано на неправильном применении норм материального права, а выводы, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела. Заявители подчеркивают, что сделки, одобренные общим собранием ОАО "Айсберг" 23.06.2007 и 29.02.2008, являются в совокупности крупными, поскольку они взаимосвязаны, совпадают цели их совершения. Заявители считают, что одобренные сделки не являются сделками, совершенными в процессе обычной хозяйственной деятельности, поскольку связаны с заимствованием денежных средств на значительную сумму на долгосрочный период. По мнению заявителей, ими не пропущен срок на предъявление требований о выкупе акций, поскольку о нарушении их прав на собраниях акционеров ОАО "Айсберг" от 23.06.2007 и 29.02.2008 истцы узнали только после проведения общего собрания акционеров от 29.02.2008. Заявители указывают, что ответчик не представил доказательств соответствия цены, по которой им было предложено выкупить акции у истцов, рыночной стоимости указанных акций, в то время как определение их рыночной стоимости в соответствии с требованиями ФЗ "Об акционерных обществах" является обязанностью ответчика.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 25.09.2008 проверены в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ. При этом оснований для его отмены, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено, исходя из следующего.

Как установлено судом первой инстанции, Горбачевой З.В. принадлежит 2 356 штук обыкновенных именных акций ОАО "Айсберг" и 56 привилегированных, а Фомину И.В. - 140 144 штук обыкновенных именных акций и 40 привилегированных.

23.06.2007 было проведено годовое общее собрание акционеров ОАО "Айсберг". 29.02.2008 было проведено внеочередное общее собрание акционеров ОАО "Айсберг". В список лиц, имеющих право на участие в голосовании, включены, в том числе, Горбачева З.В. и Фомин И.В. Общее количество голосующих акций Общества на основании данных реестра акционеров ОАО "Айсберг" по состоянию на 08.05.2007 и 23.01.2008 - даты составления списка лиц, имеющих право на участие в голосовании, составляло 17 329 192 штук. При этом для участия в собрании 23.06.2007 и 29.02.2008 зарегистрировались акционеры и их полномочные представители, владеющие в совокупности 16 942 910 и 16 928 627 голосующих акций, что составило 97, 77% и 97, 69% от общего количества голосующих акций соответственно, то есть собрания проводились при наличии кворума.

Истцы о проводимых собраниях были извещены надлежащим образом, в собраниях участия не принимали, по вопросам повестки дня не голосовали.

Шестым вопросом повестки дня собрания 23.06.2007 включен вопрос об одобрении крупных сделок.

Согласно протоколу годового общего собрания акционеров от 23.06.2007 на собрании принято решении одобрить заключение кредитных договоров, договоров об открытии невозобновляемых кредитных линий, генерального соглашения об открытии невозобновляемой кредитной линии с АК Сбербанком РФ на сумму 340 000 000 руб. сроком до 36 месяцев для финансирования производственных затрат и пополнения собственных оборотных средств под предельный процент 14% годовых, одобрить передачу в залог для обеспечения обязательств по кредитным договорам недвижимого имущества, расположенного на земельных участках площадью 4 497 кв.м, оборудования и механизмов залоговой стоимостью 133 000 000 руб., запасов готовой продукции залоговой стоимостью 109 200 000 руб., запасов сырья и материалов залоговой стоимостью 28 000 000 руб., одобрить заключение кредитных договоров, договоров об открытии невозобновляемых кредитных линий с АК Сбербанком РФ на сумму 100 000 000 руб. сроком на 84 месяца для финансирования капитальных затрат под предельный процент 14% годовых, одобрить передачу в залог для обеспечения обязательств по кредитным договорам недвижимого имущества, расположенного на земельных участках площадью 16 695 кв.м.

Вторым вопросом повестки дня собрания 29.02.2008 включен вопрос об одобрении крупных сделок.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Айсберг" на собрании в дополнение к суммам заимствований, одобренных общим собранием акционеров ОАО "Айсберг" 23.06.2007, одобрено заключение генерального соглашения об открытии возобновляемой рамочной кредитной линии с АК Сбербанком РФ с лимитом 70 000 000 рублей сроком на 24 месяца, отдельных кредитных договоров, договоров об открытии невозобновляемой кредитной линии в рамках заключенного генерального соглашения под предельную процентную ставку 13,5 % сроком на 12 месяцев для пополнения оборотных средств (проголосовало за 99,9%). Кроме того, на указанном собрании одобрена передача в залог для обеспечения обязательств по вышеуказанным договорам, а также суммам заимствований, одобренных общим собранием акционеров ОАО "Айсберг" 23.06.2007, недвижимого имущества, принадлежащего ОАО "Айсберг" на праве собственности (голосовали за 99,94%); одобрена передача в залог имущества в обеспечение обязательств по указанным договорам, а также суммам заимствований, одобренных общим собрание акционеров ОАО "Айсберг" 23.06.2007 запасов готовой продукции (холодильники и морозильники) по балансовой стоимости 20 000 000 рублей, а также оборудование оценочной стоимостью 30 000 000 рублей (проголосовало за 99,95%).

Истцы, полагая, что после одобрения на общем собрании акционеров указанных сделок они имеют право требовать выкупа принадлежащих им акций, обратились в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что сделки, одобренные на общем собрании акционеров ОАО "Айсберг" от 29.02.2008, нельзя квалифицировать как крупные, поскольку они являются сделками, заключенными в процессе обычной хозяйственной деятельности ОАО "Айсберг". Суд также указал на непредставление истцами доказательств того, что предложенная ответчиком цена выкупа акций является заниженной, не соответствует определенной независимым оценщиком.

Суд апелляционной инстанции считает указанные выводы Арбитражного суда Смоленской области законными и обоснованными, исходя из следующего.

Согласно ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в том числе в случаях совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 2 статьи 79 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия решения об одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

В силу ст. 78 ФЗ "Об акционерных обществах" крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета.

В пункте 30 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" указано, что к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по получению кредитов для оплаты текущих операций.

Полно, всесторонне и объективно исследовав фактические обстоятельства дела, представленные доказательства, арбитражный суд установил, что сделки, одобренные на общих собраниях акционеров от 23.06.2007 и 29.02.2008, совершены в процессе осуществления Обществом обычной хозяйственной деятельности.

Согласно уставу ОАО "Айсберг" является предприятием по выпуску товаров народного потребления, организации оптовой и розничной торговли, оказанию транспортных услуг. Из представленных ответчиком реестров кредитных договоров (сделок) совершенных (одобренных) ОАО "Айсберг" усматривается, что кредитование имело целевой характер для пополнения оборотных средств, финансирования затрат по покупке оборудования, реконструкция недвижимости производственного назначения, платежи по контрактам, финансирования затрат на приобретение и монтаж оборудования, модернизацию оборудования.

Из представленных в материалы дела реестров залогов N 1 (в обеспечение кредитных договоров на пополнение оборотных средств, связанных с ведением текущей хозяйственной деятельности) и N 2 (в обеспечение кредитных договоров, не связанных с ведением текущей хозяйственной деятельности), справки о стоимости имущества по передаче в залог для обеспечения обязательств по суммам заимствований, одобренных общим собранием акционеров 29.02.2008, справки о балансовой стоимости имущества, одобренного к передаче в залог на собрании акционеров 29.02.2008 следует, что балансовая стоимость имущества ответчика, переданного (одобренного к передаче) в залог в обеспечение сделок, не относящихся к категории обычных, составляет 98 262 653 руб. (76 807 307 + 41 453 346 - 20 000 000), что составляет 23,71%, то есть менее 25%, что не позволяет отнести одобренные на собраниях 23.06.2007 и 29.02.2008 сделки к категории крупных.

При указанных обстоятельствах арбитражный суд пришел к правильному выводу о том, что нормы статей 78 и 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", определяющие порядок заключения обществом крупных сделок, применению не подлежат. Соответственно, у акционеров не возникло право требовать у Общества выкупа акций.

Кроме того, судом обоснованно указано, что цена всех сделок, одобренных на общих собраниях 23.06.2007 и 29.02.2008, не может суммироваться, поскольку частично осуществлялась передача в залог одного и того же имущества ( корпус 6 РМЦ с земельным участком, склад КПР, склад металла N 3 с земельным участком, доксклад с земельным участком), часть договоров залога вообще не была заключена ( договоры залога оборудования и механизмов стоимостью 100 000 000 руб. и 90 000 000 руб. соответственно), суммы кредитных сделок не могут суммироваться со стоимостью залоговых, поскольку исполнение одной из указанных сделок полностью исключает исполнение другой.

В п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ N 19 от 18.11.2003 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснено, что перечень оснований, дающих акционеру право требовать выкупа обществом принадлежащих данному акционеру акций, установленный статьей 75 Закона, является исчерпывающим.

Учитывая, что в данном случае собранием акционеров ОАО "Айсберг" не принималось решение об одобрении крупных сделок в порядке п. 2 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах", суд правомерно указал на то, что у истцов не возникло право требования выкупа их акций обществом.

Согласно статье 65 вышеназванного Кодекса каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Истец не доказал нарушения его прав как акционера, не представил и доказательств причинения ему неблагоприятных последствий или убытков.

Довод истцов о том, что одобренные сделки не являются сделками, совершенными в процессе обычной хозяйственной деятельности, поскольку связаны с заимствованием денежных средств на значительную сумму на долгосрочный период, не может служить основанием для отмены судебного акта. В данном случае не имеет значения, какую стоимость составляют заемные денежные средства и суммы кредитных договоров, одобренных на общих собраниях акционеров, значение имеет цель совершения сделок - пополнение оборотных средств (в том числе для покупки и установки оборудования, реконструкции недвижимости производственного назначения и т.д.).

Не может быть принят во внимание и довод заявителей о том, что ими не пропущен срок на предъявление требований о выкупе акций, поскольку о нарушении их прав на собраниях акционеров ОАО "Айсберг" от 23.06.2007 и 29.02.2008 истцы узнали только после проведения общего собрания акционеров от 29.02.2008.

Согласно положениям п. 3 ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

Указанный срок для предъявления обществу требования о выкупе акций установлен императивной нормой и не является сроком защиты права, поэтому исходный момент для исчисления данного срока, которым в силу закона является дата принятия общим собранием акционеров соответствующего решения, не может определяться с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Возможность для акционера, не принимавшего участия в общем собрании, соблюсти данный срок, предопределена наличием у акционера информации о предстоящем собрании и внесенных в его повестку вопросах, решение по которым может повлечь возникновение у него права требовать у Общества выкупа принадлежащих ему акций.

Обязанность по информированию акционеров о дате и времени проведения общего собрания и вопросах, включенных в его повестку, возложена в силу пункта 1 статьи 52 Закона на ОАО "Айсберг".

В данном случае общество исполнило обязанность по извещению истцов в установленной форме о проведении общего собрания акционеров 23.06.2007 и 29.02.2008.

Таким образом, с требованием о выкупе принадлежащих истцам акций с учетом установленного 45 дневного срока истцы после проведения собрания 23.06.2007 могли обратиться по 08 августа 2007 года включительно. Однако с соответствующим заявлением о намерении воспользоваться указанным правом требовать выкупа акций истцы обратились 20 марта 2008 года, то есть по истечении 45 дней после проведения собрания 23.07.2007.

Пропуск акционером 45-дневного пресекательного срока на предъявление требования о выкупе обществом принадлежащих ему акций общества является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении требования об обязании общества выкупить данные акции.

При несоблюдении предусмотренных п. 3 ст. 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" условий акционер не вправе принуждать общество к выкупу акций, что не лишает его возможности защитить свои нарушенные права с использованием других способов защиты.

Необоснованна и ссылка заявителей на то обстоятельство, что ответчик не представил доказательств соответствия цены, по которой им было предложено выкупить акции у истцов, рыночной стоимости указанных акций, в то время как определение их рыночной стоимости в соответствии с требованиями ФЗ "Об акционерных обществах" является обязанностью ответчика.

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций (п. 3 ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах").

Из изложенного следует, что независимый оценщик для определения рыночной стоимости акций согласно ст. 75 ФЗ "Об акционерных обществах" привлекается в случае наличия у акционера права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

Поскольку акционеры ОАО "Айсберг" обратились к обществу с требованием о выкупе принадлежащих им акций 20.03.2008, то есть по истечении 45-дневного срока, установленного абз. 2 п. 3 ст. 76 Закона об акционерных обществах, суд сделал правильный вывод о несоблюдении истцами порядка предъявления требования о выкупе акций.

Кроме того, судом обоснованно установлено, что доказательств одобрения обществом крупных сделок на собраниях 23.06.2007 и 29.02.2008 истцами не представлено.

В связи с этим право требовать выкупа акций, возникающее на основании п. 1 ст. 75, п. 3 ст. 76 Закона об акционерных обществах, то есть в силу прямого указания закона и лишь при наличии предусмотренных им условий, у истцов в данном случае не возникло.

С учетом изложенного, ссылки истцов в апелляционной жалобе на недоказанность ответчиком рыночной стоимости акций не имеют правового значения для результатов разрешения настоящего спора.

Кроме того, истцы, несмотря на разъяснение судом права заявить ходатайство о проведении судебной экспертизы по определению цены выкупаемых акций, от проведения соответствующей экспертизы отказались. Оснований для проведения экспертизы по инициативе суда в силу ч. 1 ст. 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не имеется.

При вышеуказанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения жалобы ОАО "Айсберг" и отмены принятого законного и обоснованного решения.

Госпошлина по апелляционной жалобе в сумме 1000 руб. относится на заявителей апелляционной жалобы.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Смоленской области от 25.09.2008г. по делу N А62-2270/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Фомина И.В. и Горбачевой З.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.В. Заикина

Судьи

Н.Ю.Байрамова Е.И. Можеева