Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 августа 2009 г. N 20АП-3219/2009

город Тула

25 августа 2009 г.

Дело N А68-10037/08-1/ГП-1-09

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Полынкиной Н.А.,

судей Стахановой В.Н., Тиминской О.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Соколовой Т.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Тульская сбытовая компания" на решение Арбитражного суда Тульской области от 25.05.2009 по делу N А68-10037/08-1/ГП-1-09 (судья Катухов В.И.),

при участии в судебном заседании:

от истца - Бугаев В.В. - пред. по дов. N 02-80 от 19.01.2009, паспорт 70 03 N 572383,

от ответчика - Королева В.В. - пред. по дов. б/н от 01.01.2009, паспорт 70 04 N 624170,

установил:

открытое акционерное общество "Тульская сбытовая компания" (далее - ОАО "ТСК") обратилось в Арбитражный суд Тульской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Конти Тулэнерготепло" (далее - ООО "Конти Тулэнерготепло") о взыскании задолженности по договору N 288 энергоснабжения по двухставочному тарифу от 24.09.2003 в сумме 3 000 000 руб., образовавшейся за период с января 2008 года по август 2008 года.

В ходе судебного разбирательства истец уточнил исковые требования, уменьшив размер основного долга до 653 639 руб. 27 коп. в связи с частичной оплатой ответчиком имеющейся задолженности за поставленную энергию.

Решением Арбитражного суда Тульской области исковые требования оставлены без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения от 25.05.2009 проверены в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ. При этом оснований для его отмены, предусмотренных ст. 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

Как следует из материалов дела, между ОАО "ТСК" и ООО "Конти Тулаэнерготепло" был заключен договор энергоснабжения по двухставочному тарифу N 288 от 24.09.2003, по условиям которого энергоснабжающая организация (истец) обязалась осуществить продажу электроэнергии и мощности абоненту (ответчику) в соответствии с установленными договором условиями и величинами потребления, указанными в приложении N 1, а абонент обязался принимать и оплачивать электроэнергию на условиях договора.

Ссылаясь на то, что истец свои обязательства по поставке электроэнергии выполнил надлежащим образом, передав электроэнергию на сумму 5 267 413 руб. 92 коп., однако ответчик принятую электроэнергию оплатил не в полном объеме, на сумму 3 736 759 руб. 18 коп., ОАО "ТСК" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности истцом факта поставки электроэнергии на заявленную ко взысканию сумму в заявленном объеме, отличном от договорного, при этом указав на тот факт, что представленные истцом в подтверждение объема поставленной энергии акты являются односторонними.

Суд апелляционной инстанции считает указанные выводы арбитражного суда первой инстанции законными и обоснованными в силу следующего.

В соответствии со ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Приложением N 1 "Объем отпуска активной энергии и мощности по диапазонам напряжения ООО "Конти Тулаэнерготепло" к договору на снабжение электрической энергией N 288 от 24.09.2003 определен объем отпуска активной энергии и мощности ответчику на 2008 год, с указанием договорной мощности с помесячной детализацией.

Как следует из содержания искового заявления, предъявляя исковые требования, ОАО "ТСК" исходило из того, что ответчиком подлежит оплате не величина мощности, предусмотренная договором, а фактическая величина мощности, определенная истцом расчетным путем, на основании п.20 "Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии", утвержденных приказом ФСТ от 21.08.2007 N 166-э/1 (далее - Правила), как отношение суммы максимальных почасовых объемов потребления электрической энергии в рабочие дни с 6:00 до 23:00 по местному времени к количеству рабочих дней в расчетном периоде (редакция п.20 Правил, действовавшая до 25.08.2008). Согласно редакции Правил, действовавшей на момент предъявления иска, с учетом изменений и дополнений, внесенных в Правила Приказом ФСТ России от 03.07.2008 N 249-э, вступивших в силу 26.08.2008, порядок определения объема фактического потребления мощности покупателем, у которого отсутствуют данные о почасовых объемах потребления электрической энергии (мощности), содержится в п.18 Правил и определяется как отношение суммы максимальных почасовых объемов потребления электрической энергии в устанавливаемые системным оператором плановые часы пиковой нагрузки по местному времени к количеству рабочих дней в расчетном периоде, исходя из условия пятидневной рабочей недели, при этом почасовые объемы потребления электрической энергии определяются путем разбиения интегрального объема потребления электрической энергии покупателем за расчетный период пропорционально профилю потребления электрической энергии гарантирующим поставщиком на оптовом рынке.

При этом стоимость определенной истцом расчетным путем с применением вышеуказанных положений Правил фактической величины мощности, потребленной, по мнению истца, ответчиком, рассчитана истцом на основании формулы, приведенной в п.20 Правил (в редакции, действовавшей до 25.08.2008), установленной для определения стоимости электрической энергии (мощности), потребленной сверх договорного объема:

N

исх,факт

мощн факт дог мощ мощ

S = (N - N ) x (Т + (K - 1) x Т ) (руб.).

откл потр инд

В редакции Правил, действовавшей на момент предъявления иска (с учетом изменений и дополнений, внесенных в Правила Приказом ФСТ России от 03.07.2008 N 249-э), формула определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой покупателям по двухставочным тарифам, содержится в п.18 Правил и состоит из составляющей стоимости электрической энергии (мощности) в части ставки за электрическую энергию, определяемой в соответствии с пунктами 7 - 16 настоящих Правил, и составляющей стоимости электрической энергии (мощности) в части ставки за мощность.

Между тем указанные Правила в рассматриваемом случае не подлежит применению к правоотношениям сторон в части определения объема потребленной ответчиком электроэнергии по следующим обстоятельствам.

Как следует из буквального содержания ст.539 Гражданского кодекса РФ, предметом договора энергоснабжения является поставка энергоснабжающей организацией абоненту энергии (мощности) в определенном объеме, согласованном сторонами.

В данном случае объем поставляемой энергии (мощности) был согласован сторонами в приложении N 1 к договору (т.1, л.д. 19), и энергия в указанном объеме была оплачена ответчиком, что следует из представленных в материалы дела платежных поручений (т.1, л.д. 27-40, 70-76).

Предъявляя рассматриваемые требования, касающиеся оплаты энергии, поставленной, по мнению истца, ответчику сверх договорного объема, истец должен доказать, что факт такого потребления действительно имел место.

В данном случае он ссылается на содержание подписанного сторонами дополнительного соглашения от 09.10.2006 к договору энергоснабжения, согласно которому, если какое-либо из условий договора противоречит Правилам функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденным постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, а также иным нормативным документам, утвержденным во исполнение указанного постановления, взаимоотношения сторон по договору регулируются указанными нормативно-правовыми актами. Так, во исполнение указанного постановления от 31.08.2006 N 530 приказом ФСТ от 21.08.2007 N 166-э/1 были утверждены "Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии".

По мнению истца, указанным Правилам противоречит установленный договором порядок определения объема поставляемой энергии, в связи с чем объем фактически потребляемой ответчиком энергии должен определяться не в соответствии с условиями договора, а именно на основании указанного нормативного акта, содержащего формулу определения фактически потребляемой энергии. Стоимость фактического объема потребленной ответчиком энергии также определена истцом по формуле, содержащейся в указанных Правилах.

Между тем согласно п.67 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, договорной объем потребления электрической энергии (мощности) с помесячной детализацией заявляется покупателем гарантирующему поставщику не позднее чем за 2 месяца до начала очередного периода регулирования тарифов. В соответствии с п.68 Правил стоимость отклонений фактического объема потребления компенсируется в соответствии с "Правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии".

Таким образом, из совокупного содержания указанных пунктов Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики следует, что "Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии" подлежат применению не ко всем договорным правоотношениям, связанным с поставкой электроэнергии, в части определения объема поставляемой энергии, а только в части определения стоимости того объема электроэнергии, который был потреблен абонентом сверх договорного объема.

Таким образом, для расчета стоимости потребленной энергии в соответствии с формулой, содержащейся в "Правилах определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии", положенной в основу заявленных требований, истцу необходимо доказать сам факт превышения потребленного ответчиком количества энергии над установленным договором.

При этом сам объем потребляемой абонентом энергии не может устанавливаться истцом расчетным путем в одностороннем порядке на основании формулы, приведенной в "Правилах определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии", поскольку объем потребляемой энергии составляет предмет договора энергоснабжения, без которого договор не является заключенным, и устанавливается только по согласованию сторон договора. Единоличное определение (расчет) энергоснабжающей организацией количества (объема) потребляемой энергии в соответствии с законодательством РФ не допускается. "Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии" такого права энергоснабжающей организации также не предоставляют. Как указывалось выше, они, в соответствии с п.67,68 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, подлежат применению к правоотношениям сторон только в части определения стоимости энергии, потребленной сверх договорного объема, при наличии установленного факта такого сверхдоговорного объема потребления. При этом факт превышения фактического объема потребленной энергии над договорным объемом должен быть установлен в предусмотренном договором порядке, с предоставлением соответствующих документальных доказательств, а не в одностороннем порядке расчетным путем. В данном случае доказательств, подтверждающих фактическое (а не расчетное) потребление ответчиком энергии в количестве, заявленном к оплате, истец не представил. Представленные истцом в качестве доказательств акты учета (оборота) электроэнергии (т.1, л.д.43-66) такими доказательствами не могут быть признаны, поскольку фиксируют объемы потребления электроэнергии самим истцом на оптовом рынке. В данном случае надлежащими доказательствами фактического потребления электроэнергии ответчиком в объеме, превышающем договорной, могут являться двусторонние акты, составленные с участием представителей и истца, и ответчика, и только в отношении энергии, непосредственно поставляемой ответчику и являющейся предметом спорного договора, а не в отношении всей приобретаемой истцом энергии, впоследствии поставляемой различным абонентам. Увеличение с января 2008 года количества энергии (мощности), потребляемой ответчиком, истец не обосновал.

Право определения объема поставленной ответчику и подлежащей оплате энергии расчетным путем, без подтверждения данных расчетов соответствующими доказательствами, истцу ни договором, ни Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, ни "Правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии" не предоставлено. То обстоятельство, что договорной объем потребленной ответчиком энергии не соответствует объему, определенному истцом расчетным путем в соответствии с "Правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии", не может свидетельствовать о противоречии условий договора требованиям указанного ненормативного правового акта и необходимости применения установленной указанным актом формулы определения размера фактически потребленной энергии, поскольку это будет свидетельствовать о фактической подмене самого предмета договора энергоснабжения. Вместе с тем количество потребляемой энергии, составляющее предмет договора энергоснабжения, должно определяться по соглашению сторон, а отклонение от установленных договором объемов потребления должно подтверждаться соответствующими доказательствами, составленными с участием представителей обеих сторон, и не может определяться истцом по умолчанию расчетным путем в одностороннем порядке.

Право определения фактически потребленного объема энергии расчетным путем, без предоставления соответствующих доказательств, может возникнуть у истца только при условии согласования сторонами условия об определении объема фактически потребленной энергии расчетным путем, в том числе с использованием содержащейся в "Правилах определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии" формулы. Обратное означало бы наличие у истца права на произвольное одностороннее определение предмета договора энергоснабжения, что в соответствии с нормами действующего гражданского законодательства недопустимо. До момента согласования сторонами такого условия в договоре размер потребляемой энергии должен определяться на основании установленного договором объема потребления, а при наличии доказательств, свидетельствующих о превышении размера договорного потребления энергии - в размере, подтвержденном такими доказательствами.

Данный вывод подтверждается и разъяснениями, содержащимися в информационном письме Федеральной службы по тарифам от 04.09.2008 N НБ-5013/12, в которых обращено внимание на то, что в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики расчет с потребителями на розничном рынке осуществляется на основании заключенных договоров энергоснабжения. Согласно "Правилам определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии" стоимость электрической энергии рассчитывается с использованием коэффициента распределения электрической энергии по регулируемым ценам, определяемого по окончании каждого расчетного периода. Принимая во внимание, что расчетным периодом является 1 календарный месяц, ФСТ России считает возможным применение изменений и дополнений в указанные Правила, утвержденных Приказом ФСТ России от 03.07.2008 N 249-э, с начала следующего за датой их утверждения расчетного периода, то есть с 1 сентября 2008 года, при наличии согласия сторон.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание, что доказательств, подтверждающих фактическое потребление ответчиком энергии в количестве, заявленном к оплате, истец не представил, а единоличное определение энергоснабжающей организацией количества (объема) потребляемой абонентом энергии расчетным путем в одностороннем порядке действующим законодательством не допускается, при этом условия о возможности определения фактически потребленного объема энергии, составляющего предмет договора, расчетным путем в соответствии с формулой, содержащейся в "Правилах определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии", сторонами согласовано не было, вывод суда о том, что заявленные истцом требования удовлетворению не подлежат, является обоснованным.

Кроме того, истец основывает свой расчет фактического объема потребленной ответчиком энергии (мощности) на редакции пункта 20 "Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а так же возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии", действовавшей в период, за который взыскивается задолженность (фактическая величина мощности, потребленной покупателем в расчетном периоде, определяется как отношение суммы максимальных почасовых объемов потребления электрической энергии в рабочие дни с 6 час 00 мин до 23 час 00 мин по местному времени к количеству рабочих дней в расчетном периоде). Определение фактической величины мощности произведено истцом в соответствии с пунктом 18 "Правил", а именно путем разбиения интегрального объема потребления электрической энергии покупателем (ответчиком по делу) за расчетный период пропорционально профилю потребления электрической энергии ОАО "ТСК" на оптовом рынке.

Указанный способ определения фактически потребленной мощности установлен пунктом 18 "Правил" в редакции от 03.07.2008 (Приказ ФСТ РФ от 03.07.2008г. N 249-э "О внесении изменений и дополнений в правила, утвержденные ФСТ России 21.08.2007г. N 166/э-1").

Данные изменения вступили в законную силу 26.08.2008, обратной силы не имеют. ФСТ РФ информационным письмом от 04.09.2008 N НБ-5013/12 сообщила, что считает возможным применение изменений и дополнений с начала следующего за датой их утверждения периода, то есть с 01.09.2008, при наличии согласия сторон.

Таким образом, избранный истцом способ определения фактически потребленной покупателем мощности, ввиду отсутствия у последнего данных о почасовых объемах потребления электрической энергии, не может быть применен в период с января по август 2008 года.

При вышеуказанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены принятого законного и обоснованного решения.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Тульской области от 25 мая 2009 года по делу N А68-10037/08-1/ГП-1-09 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Расходы по уплате госпошлины отнести на заявителя жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Полынкина

Судьи

В.Н. Стаханова О.А. Тиминская