Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 8 августа 2008 г. N 01АП-2451/08

г. Владимир

08 августа 2008 г.

Дело N А38-2735-11/180-2006

(11/14-2007)

Резолютивная часть постановления объявлена 06.08.2008.

Постановление в полном объеме изготовлено 08.08.2008.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Смирновой И.А.,

судей Захаровой Т.А., Протасова Ю.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бугровой С.Н.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Фортуна" Теплых Анатолия Борисовича

на определение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 27.06.2008 по делу N А38-2735-11/180-2006 (11/14-2007),

принятое судьей Вопиловским Ю.А.

по жалобе Управления Федеральной налоговой службы по Республике Марий Эл о признании незаконными действий конкурсного управляющего,

при участии:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Фортуна" Теплых Анатолия Борисовича - Теплых А. Б., Москвичева А.Н. по доверенности от 06.07.2008;

от Управления Федеральной налоговой службы по Республике Марий Эл - Краснова К.А. по доверенности от 25.04.2008 N 17-15/2676;

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Йошкар-Оле - не явились (уведомление N 57401);

от Управления Федеральной регистрационной службы по Республике Марий Эл - не явились (уведомление N 57402),

и установил:

Управление Федеральной налоговой службы по Республике Марий Эл (далее - Управление) обратилось в Арбитражный суд Республики Марий Эл с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании незаконными действий конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Фортуна" Теплых Анатолия Борисовича (далее - конкурсный управляющий, Теплых А.Б.), выразившихся в уменьшении конкурсной массы в результате расходования денежных средств на выплату выигрышей в сумме 2 302 930 руб., минуя банковский счет, как не соответствующие статье 131, пунктам 1, 2 статьи 133 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением от 27.06.2008 Арбитражный суд Республики Марий Эл удовлетворил требования Управления, признав не соответствующими закону оспариваемые действия конкурсного управляющего. Исследовав представленные в дело доказательства, суд пришел к выводу, что наличные денежные средства, обнаруженные в ходе инвентаризации имущества должника, а также полученные по итогам операционного дня в виде прибыли конкурсным управляющим на расчетный счет должника не зачислялись, а выдавались из кассы в подотчет кассира с последующим расходованием.

Конкурсный управляющий Теплых А.Б. не согласился с принятым определением и обратился в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой и с дополнением к ней, в которых просит отменить данный судебный акт в связи с неправильным применением судом норм материального и процессуального права.

По мнению конкурсного управляющего, осуществление предпринимательской деятельности, а именно извлечение доходов в виде выигрыша, с момента открытия конкурсного производства в отношении должника и до дня увольнения работников по статье 81 Трудового кодекса Российской Федерации является законным и не противоречащим действующему законодательству.

Конкурсный управляющий считает, что суд ошибочно расценил денежные средства в размере 2 302 930 руб. как прибыль от деятельности Общества, поскольку они предназначены для выплаты выигрышей участникам азартных игр в ходе текущей деятельности игорного заведения.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий указал, что в соответствии с приказом о внутренней учетной политике общества с ограниченной ответственностью "Фортуна" (далее - ООО "Фортуна") формирование страхового фонда для выплаты выигрышей осуществлялось путем выдачи денежных средств подотчет кассиру предприятия, а зачисление денежных средств на расчетный счет в банке препятствует текущей деятельности казино, поскольку отсутствует возможность своевременной выплаты выигрышей участникам азартной игры, что противоречит положениям Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

В судебном заседании конкурсный управляющий и его представитель поддержали доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, указав, что позиция Управления противоречит требованиям пункта 2 статьи 131 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", согласно которым из конкурсной массы должны быть исключены права, основанные на имеющейся лицензии на осуществление Обществом лицензируемого вида деятельности; одним из необходимых условий осуществления предпринимательской деятельности в игорном бизнесе является наличие денежных средств, необходимых для выплаты выигрышей участникам азартной игры.

Управление в отзыве на апелляционную жалобу и его представитель в судебном заседании отклонили доводы конкурсного управляющего и просили в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, а определение суда первой инстанции - оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле и извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили, Управление Федеральной регистрационной службы по Республике Марий Эл заявило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы без его участия.

Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Йошкар-Оле и Управление Федеральной регистрационной службы по Республике Марий Эл в отзывах на апелляционную жалобу просили определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность определения Арбитражного суда Республики Марий Эл от 27.06.2008 проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном в статьях 266, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, выслушав представителей конкурсного управляющего и Управления, арбитражный суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для отмены обжалуемого определения.

Как установлено судом первой инстанции, решением Арбитражного суда Республики Марий Эл от 19.04.2007 ООО "Фортуна" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим назначен Теплых А. Б.

16.04.2008 на собрании кредиторов ООО "Фортуна" уполномоченный орган, обладающий 100 % голосов конкурсных кредиторов, проголосовал против принятия к сведению отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и ходе процедуры банкротства, воздержался по вопросу о завершении конкурсного производства, поводом к чему послужило незаконное незачисление конкурсным управляющим на счет должника денежных средств, обнаруженных в ходе инвентаризации имущества должника, а также полученных в виде прибыли от деятельности казино, и израсходование их на выплату выигрышей участникам основанных на риске игр.

В рамках реализации функций уполномоченного органа Управление обратилось в арбитражный суд с жалобой на указанные действия конкурсного управляющего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 131 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Федеральный закон N 127-ФЗ) все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу.

Пункт 1 статьи 133 данного Федерального закона обязывает конкурсного управляющего использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника), а при его отсутствии или невозможности осуществления операций по имеющимся счетам открыть такой счет в ходе конкурсного производства.

Пунктом 2 данной нормы предусмотрено, что на основной счет должника зачисляются денежные средства должника, поступающие в ходе конкурсного производства. С основного счета должника осуществляются выплаты кредиторам в порядке, предусмотренном статьей 134 настоящего Федерального закона.

В пункте 1 статьи 126 Федерального закона N 127-ФЗ закреплены общие правила, согласно которым с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства исполнение обязательства должника осуществляется в случаях и в порядке, установленных главой VII настоящего Федерального закона.

Таким образом, в данной главе содержатся конкретные правила поведения, осуществляемые в период конкурсного производства и указывающие на невозможность осуществления наличных расчетов через кассу предприятия.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждено материалами дела, в период с даты открытия конкурсного производства (19.04.2007) до даты увольнения работников (29.06.2007) Общество на основании лицензии N 005757 осуществляло предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса путем организации в казино "Маска" основанных на риске игр.

При этом при осуществлении операций по расчетам, приему, расходованию денежных средств, связанных с предпринимательской деятельностью, конкурсный управляющий применял приказ директора Общества от 21.09.2004 о внутренней учетной политике, которым предусмотрено формирование страховой суммы казино, предназначенной для выплаты выигрышей посетителям казино.

Установлено, что в результате проведенного в ходе инвентаризации осмотра сейфа комиссией, образованной конкурсным управляющим, обнаружены наличные денежные средства в сумме 734 127 руб. 87 коп., составляющих страховую сумму казино. Указанные средства в кассу предприятия оприходованы не были, на расчетный счет должника не зачислены, а впоследствии в связи с проигрышем казино страховая сумма 732 240 руб., израсходована на выплату выигрышей и списана с подотчета кассира Ореховой Е.М.

В ходе проведения проверки соблюдения Обществом порядка ведения кассовых операций и условий работы с денежной наличностью за период с 01.04.2007 по 30.06.2007 Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Йошкар-Оле установлено, что в результате осуществления должником деятельности в сфере игорного бизнеса в период конкурсного производства прибыль ООО "Фортуна" составила 1 820 470 руб., которая на основной счет должника также зачислена не была, а поступила в кассу предприятия и направлена на выплату выигрышей участникам основанных на риске игр.

В силу пункта 1 статьи 129 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Таким образом, при осуществлении возложенных на конкурсного управляющего полномочий он должен руководствоваться требованиями Федерального закона N 127-ФЗ и в соответствии с вышеперечисленными нормами производить зачисление денежных средств должника, поступающих в ходе конкурсного производства, и их расходование только с основного счета должника.

В нарушение приведенных норм Федерального закона N 127-ФЗ конкурсный управляющий не зачислил на основной счет должника денежные средства, выявленные на момент открытия конкурсного производства и поступившие в ходе осуществления деятельности в казино, тогда как обязан был включить суммы 734 127 руб. 87 коп. и 1 820 470 руб. в конкурсную массу и зачислить их на основной счет должника.

В результате неправомерных действий конкурсного управляющего произошло уменьшение конкурсной массы должника на 2 302 930 руб., чем нарушены права и законные интересы Управления как единственного кредитора по делу о банкротстве Общества.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что действия конкурсного управляющего, связанные с расходованием денежных средств, не зачисленных на банковский счет в сумме 2 302 930 руб., противоречат положениям пункта 1 статьи 131, пунктов 1, 2 статьи 133 Федерального закона N 127-ФЗ.

При этом судом правомерно отклонены доводы конкурсного управляющего о соблюдении на основании приказа от 21.09.2004 внутренней учетной политики в сфере регулирования страховой суммы казино, поскольку ее положения противоречат законодательству о банкротстве, которое является обязательным для применения конкурсным управляющим на стадии конкурсного производства.

Не заслуживает внимания и довод конкурного управляющего о нарушении требований пункта 2 статьи 131 Федерального закона N 127-ФЗ как основанный на неверном толковании указанной нормы.

Исходя из положений Гражданского кодекса Российской Федерации (статей 6, 128) денежные средства как объект гражданских прав относятся к имуществу должника. Исключение их из конкурсной массы Федеральным законом N 127-ФЗ не предусмотрено.

Соответственно, полученные в ходе конкурсного производства денежные средства входят в конкурсную массу должника.

С учетом изложенного суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования Управления и признал незаконными оспариваемые действия конкурсного управляющего.

При этих обстоятельствах апелляционная жалоба заявителя по приведенным в ней доводам удовлетворению не подлежит.

Арбитражный суд Республики Марий Эл в полном объеме выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, его выводы основаны на правильном применении норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены решения арбитражного суда первой инстанции, не установлено.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 27.06.2008 по делу N А38-2735-11/180-2006 (11/14-2007) оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Фортуна" Теплых Анатолия Борисовича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

И.А. Смирнова

Судьи

Т.А. Захарова Ю.В. Протасов