Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2008 г. N 04АП-1178/08

г. Чита

Дело N А58-7598/07

" 28 " мая 2008 г.

04АП-1178/2008 г.

Резолютивная часть постановления вынесена 21 мая 2008 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бурковой О.Н. судей Куклина О.А., Юдина С.И.

при ведении протокола судебного заседания судьей Бурковой О.Н.

при участии: представители истца, ответчика отсутствуют, уведомлены

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Дальневосточная генерирующая компания" филиал "Нерюнгринская ГРЭС"

на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 26 февраля 2008 года по делу N А58-7598/07

по иску Открытого акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания" (филиал "Нерюнгринская ГРЭС")

к Муниципальному унитарному предприятию Муниципального образования "Нерюнгринский район" "Жилищно-коммунальный комбинат";

конкурсному управляющему Муниципального унитарного предприятия "Жилищно-коммунальный комбинат"

о взыскании 758 400 руб. 16 коп.

принятого судьей Жарниковой Л.М.

установил: Открытое акционерное общество "Дальневосточная генерирующая компания" в лице филиала "Нерюнгринская ГРЭС" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с иском к Муниципальному унитарному предприятию Муниципального образования "Нерюнгринский район" "Жилищно-коммунальный комбинат" и конкурсному управляющему МУП "Жилищно-коммунальный комбинат" Илюшко Н.Б. о взыскании 758 400 руб. 16 коп. за сверхнормативные тепловые потери.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 26 февраля 2008 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Истец обжаловал решение в суд апелляционной инстанции. В обоснование доводов по апелляционной жалобе указано на неверную оценку судом первой инстанции имеющихся в деле доказательств. Акты осмотра теплоустановок были составлены и подписаны с участием третьих лиц, ответчик присутствовал при составлении актов и не отразил свои замечания, не представил свой расчёт тепловых потерь. Ответчик указывает на неверную трактовку п. 6.1.32 Правил технической эксплуатации энергоустановок. Расчёты истцом выполнены по формулам теории теплопередачи расчётным методом с учётом технического состояния изоляции и в соответствии с п.5.6 договора. Обязанность по техническому обслуживанию, ремонту тепловых сетей лежит на ответчике, что предусмотрено пунктом 2.1.1 договора. Истец просит взыскать реальный ущерб, выражающийся в сверхнормативных потерях в размере 758 400 руб. 16 коп.

Отзыва на апелляционную жалобу от ответчика не поступило.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции, апелляционный суд не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Из материалов дела следует, истцом заявлены требования о взыскании оплаты за сверхнормативные тепловые потери в размере 758 400 руб. 16 коп. в марте, апреле 2007 года, как убытков истца, причинённых ответчиком в результате ненадлежащего исполнения обязательств по договору N 2-ТРТ-2007 на оказание услуг по передаче (транспортировке) тепловой энергии в горячей воде от 01.01.2007 года.

По условиям договора истец обязался поставлять через тепловые сети ответчика тепловую энергию в горячей воде своим абонентам, а ответчик обязался транспортировать тепловую энергию абонентам истца и возвращать тепловую энергию в горячей воде.

Ответчик принял на себя обязательства по эксплуатации, техническому обслуживанию, капитальному и текущему ремонту сетей, обязался нести ответственность за техническое состояние тепловых сетей (п.2.1.1. договора).

Пунктом 4.4 договора (с учётом протокола разногласий) определено, что фактические потери в сетях ответчика определяются как разность показаний расчётных приборов учёта, установленных на границе раздела тепловых сетей между истцом и ответчиком, и показаний расчётных приборов учёта, установленных на границе раздела теплосетей между ответчиком и абонентами истца при наличии коммерческих приборов учёта.

Пункты 4.5, 7.1 договора, регулирующие порядок определения фактических тепловых потерь при отсутствии приборов учёта, исключены сторонами при согласовании разногласий.

Пунктом 5.6 договора с изменениями согласно протоколу согласования разногласий от 31.01.2007г. установлено: в случае превышения предприятием фактических тепловых потерь, рассчитанных в соответствии с п. 4.4 настоящего договора, над величиной, утвержденной комитетом по ценам и тарифам Правительства края, предприятие (ответчик) оплачивает энергоснабжающей организации (истцу) фактические сверхнормативные потери на основании двустороннего акта. На указанную стоимость энергоснабжающей организацией выписывается счет-фактура.

Исходя из условий договора N 2-ТРТ-2007 от 01.01.2007, фактические тепловые потери определяются по показаниям приборов учёта.

Приборы учёта не установлены. Двусторонние акты также не представлены.

В марте и апреле 2007 года истцом были проведены обследования на сетях транспортировщика - МУП "ЖКК" п. Чульман с целью выявления нарушений, приводящих к сверхнормативным потерям тепла через нарушенный теплоизоляционный слой при передаче тепловой энергии. В ходе обследования были выявлены нарушения теплоизоляционного слоя (отсутствие тепловой изоляции, уплотнение изоляции сверху и обвисание снизу, частичное разрушение изоляции), о чем оформлены акты от 15.03.2007г. и от 23.04.2007г. с указанием технического состояния теплоизоляционной конструкции, протяженности участка, температурного графика отпайки.

Согласно расчёту истца (л.д.11 т.1) фактические потери за период март, апрель составили 1110, 6 Гкал. Материалами дела не подтверждаются фактические потери в указанном объёме, о чём обоснованно указано судом первой инстанции. Инструментальные замеры снижения температуры теплоносителя не проведены.

Порядок оплаты сверхнормативных тепловых потерь урегулирован пунктом 5.6 договора. По этой причине суд первой инстанции обоснованно не признал правомерным расчет сверхнормативных потерь, составленный истцом по учебнику А.Л. Ястребова, как не согласующийся с условиями договора N 2-ТРТ-2007 от 01.01.2007г.

Предъявление сверхнормативных тепловых потерь как убытков в понимании статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации истцом не доказано в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, требования истца не подлежат удовлетворению. Обжалуемое решение по делу надлежит оставить без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвертый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 26 февраля 2008 года по делу N А58-7598/07 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

О.Н.Буркова

Судьи

С.И.Юдин О.А.Куклин