Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27 апреля 2009 г. N 07АП-2703/09

г. Томск

Дело N 07АП-2703/09

27 апреля 2009 г.

N А45-18817/2008-35/373

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 апреля 2009 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Марченко Н.В.

судей Калиниченко Н.К., Нагишевой О.Б.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

при участии:

от истца - не явились (извещены),

от ответчика - не явились (извещены),

рассмотрев апелляционную жалобу ООО "СибирьСтройРегион" на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 02.02.2008 года по делу N А45-18817/2008-35/373 по иску ООО "СибирьСтройРегион" к ЗАО "Новосибирскэнергоспецремонт" о взыскании 741646 руб. 18 коп. (судья Тихонов Е.С.),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "СибирьСтройРегион" (далее - ООО "СибирьСтройРегион") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к закрытому акционерному обществу "Новосибирскэнергоспецремонт" (далее - ЗАО "Новосибирскэнергоспецремонт") о взыскании 674469 руб. 30 коп. убытков, 79268 руб. 72 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, всего 753738 руб. 02 коп.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 02.02.2008 года исковые требования удовлетворены в части взыскания 674469 руб. 30 коп. убытков, 74765 руб. 28 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Не согласившись с данным решением, ЗАО "Новосибирскэнергоспецремонт" в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции изменить в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы указано, что проценты за пользование чужими денежными средствами исчислены судом неверно; взысканию подлежат проценты в размере 72853 руб. 16 коп.

Отзыв на апелляционную жалобу истцом не представлен.

На основании части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие сторон, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции считает обжалуемый судебный акт подлежащим изменению в части взыскания процентов за пользования чужими денежными средствами.

Как следует из материалов дела, между 02.07.2007 года между ЗАО "Новосибирскэнергоспецремонт" (генподрядчик) и ООО "СибирьСтройРегион" (субподрядчик) заключен договор подряда N 270//07-7, согласно которому субподрядчик обязуется по заданию заказчика в сроки, предусмотренные договором, выполнить работы по строительству теплотрассы на объекте, находящемся по адресу: г. Новосибирск, ул. Олововозаводская (ТК-7, ТК-8, ТК-8-2), согласно утвержденной проектно-сметной документации.

Факт выполнения работ подтверждается актом о приемке выполненных работ за август 2007 года от 27.11.2007 года, справками о стоимости выполненных работ и затрат, подписанными обеими сторонами.

Стоимость выполненных работ составляет 1174469 руб. 30 коп.

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательства по оплате выполненных работ явилось основанием для обращения ООО "СибирьСтройРегион" в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, исходил из подтвержденных материалами дела фактов наличия задолженности ЗАО "Новосибирскэнергоспецремонт" по договору подряда и использования чужих денежных средств.

В соответствии с правилами части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом апелляционной инстанции проверена законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой части.

Судом первой инстанции с учетом произведенного авансового платежа в размере 500000 рублей установлена и взыскана задолженность ответчика в сумме 674469 руб. 30 коп.

Согласно пункту 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Учитывая наличие оснований для применения статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции взыскал с ответчика проценты за пользование чужими денежными средствами, не обосновав при этом размер взыскиваемой суммы.

Проверив правильность исчисления процентов в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает необходимым изменить решение суда первой инстанции в указанной части, исходя из следующего.

Сумма задолженности составляет 674469 руб. 30 коп.

В соответствии со статьей 13 Налогового кодекса Российской Федерации налог на добавленную стоимость (далее - НДС) относится к числу федеральных налогов. Поскольку НДС включается в цену товара (работ, услуг) и оплачивается покупателем, обязанность по перечислению налога в бюджет возложена на продавца. Проценты, предусмотренные договором и законом, представляют собой ответственность за нарушение гражданско-правового денежного обязательства, существующего в силу договора между сторонами.

Согласно пункту 3 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Следовательно, гражданско-правовая ответственность за просрочку оплаты товара не применяется при несвоевременном исполнении обязанности по перечислению НДС, поскольку последний является элементом публичных правоотношений.

Таким образом, при расчете размера процентов за пользование чужими денежными средствами следует исходить из суммы задолженности без НДС - 553064 руб. 82 коп.

В силу пункта 5.3 договора подряда N 270/07-7 от 02.07.2007 года срок оплаты полученного генподрядчиком счета фактуры составляет 10 банковских дней, начиная со дня его получения включительно.

Согласно пункту 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации "N 13, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 08.10.1998 года "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" при расчете подлежащих уплате годовых процентов по ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации число дней в году (месяце) принимается равным соответственно 360 и 30 дням, если иное не установлено соглашением сторон, обязательными для сторон правилами, а также обычаями делового оборота.

Суд апелляционной инстанции с учетом пункта 5.3 договора и указанного Постановления исходит из того, что количество дней просрочки составляет 412.

Согласно пункту 3 совместного Постановления Пленума от 08.10.1998 года при взыскании суммы долга в судебном порядке и при отсутствии в договоре соглашения о размере процентов суд вправе определить, какую учетную ставку банковского процента следует применить: на день предъявления иска или на день вынесения решения суда. Если за время неисполнения денежного обязательства учетная ставка банковского процента изменялась, целесообразно отдавать предпочтение той учетной ставке банковского процента (на день предъявления иска или на день вынесения решения судом), которая наиболее близка по значению к учетным ставкам, существовавшим в течение всего периода просрочки платежа.

На день предъявления иска учетная ставка составляла 11%, на день вынесения решения- 13%.

Учитывая рекомендации, изложенные в Постановлении, суд апелляционной инстанции считает возможным применить ставку на день предъявления иска - 11%.

Расчет процентов на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации произведен следующим образом: сумма задолженности x размер неустойки (ставка) / 360 x количество дней просрочки.

При указанных исходных данных размер процентов за пользование чужими денежными средствами составляет 69624 руб. 71 коп.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на стороны пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Руководствуясь статьей 110, пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1, пунктом 1 части 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской, суд апелляционный инстанции

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 02.02.2008 года по делу N А45-18817/2008-35/373 изменить в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, государственной пошлины.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Новосибирскэнергоспецремонт" в пользу общества с ограниченной ответственностью "СибирьСтройРегион" проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 69624 руб. 71 коп., расходы по уплате государственной пошлины при подаче искового заявления в размере 13857 руб. 70 коп.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "СибирьСтройРегион" в пользу закрытого акционерного общества "Новосибирскэнергоспецремонт" расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 1000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно - Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий

Н.В. Марченко

Судьи

Н.К. Калиниченко О.Б. Нагишева