Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2009 г. N 07АП-1339/09

г. Томск

Дело N 07АП-1339/09

03.04.2009г. оглашена резолютивная часть постановления.

06.04.2009г. текст постановления изготовлен в полном объеме

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Хайкиной С.Н.

судей: Солодилов А.В. Кулеш Т.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Солодиловым А.В.

при участии:

от заявителя: Гаврилова А.А. - доверенность от 18.02.09г.

от ответчика: Медведь О.В. - доверенность от 14.01.09г., Ширшова Н.В.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС по Калининскому району г. Новосибирска на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 17.12.2008 года по делу N А45-10830/2008-40/239 по заявлению ООО "Дэфо-Новосибирск" к ИФНС по Калининскому району г. Новосибирска о признании недействительным решения N 14-12/20 от 26.06.2008 года,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Дэфо-Новосибирск" (далее - ООО "Дэфо-Новосибирск", налогоплательщик, заявитель) обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к инспекции Федеральной налоговой службы по Калининскому району г. Новосибирска (далее - ИФНС по Калининскому району г. Новосибирска, налоговый орган) о признании недействительным решения N 14-12/20 от 26.06.2008 года о привлечении к налоговой ответственности с учетом дополнительного решения N 14-12/20/1 от 26.06.2008 года (требования уточнены в порядке статьи 49 АПК РФ).

Решением от 17.12.2008 года по делу N А45-10830/2008-40/239 Арбитражный суд Новосибирской области заявленные требования удовлетворил.

Не согласившись с указанным решением, ИФНС по Калининскому району г. Новосибирска обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Новосибирской области от 17.12.2008 года по делу N А45-10830/2008-40/239 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении заявленных требований отказать.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель ссылается на следующее:

- договор, заключенный между ООО "Дэфо-Новосибирск" и ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад" от 25.01.2005 года N 17/2004 о предоставлении персонала является мнимой сделкой, не отражает суть фактических отношений;

- вывод суда первой инстанции о том, что налоговым органом не представлено доказательств, подтверждающих тот факт, что ООО "Дэфо-Новосибирск" в поверяемый период производило выплаты денежных средств каким-либо физическим лицам не соответствует действительности;

- необоснованным является вывод суда о том, что в материалах дела имеются доказательства осуществления сторонами обязанностей по договору от 25.01.2005 года N 17/2004;

- заключая договор на оказание услуг по предоставлению персонала, ООО "Дэфо-Новосибирск" ставило целью получение необоснованной налоговой выгоды путем уменьшения налоговой базы по ЕСН, следовательно, доначисление ЕСН, пени и штрафов произведено правомерно.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы жалобы, настаивал на ее удовлетворении.

Представитель заявителя по делу возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, ООО "Дэфо-Новосибирск" состоит на налоговом учете в ИФНС по Калининскому району г. Новосибирска с 07.04.2003 года, использует салон для продажи офисной мебели находящийся по адресу г. Новосибирск, ул. Б. Хмельницкого, 12.

С 2003 по август 2005 года организация находилась на общем режиме налогообложения и в полном объеме исчисляла единый социальный налог и страховые взносы на обязательное пенсионное страхование (ОПС).

ИФНС по Калининскому району г. Новосибирска проведена выездная налоговая проверка ООО "Дэфо-Новосибирск", по результатам которой составлен акт N 14-12/20 от 29.04.2008 года.

В ходе проверки установлено, что численность работников в организации в 2006 году равна нулю, единый социальный налог, и страховые взносы на обязательное пенсионное страхование по месту регистрации организация не исчисляет и не перечисляет. По результатам выездной налоговой проверки в ООО "ДЭФО-Новосибирск" налоговым органом сделан вывод, что в проверяемом налоговом периоде налогоплательщиком применялась схема ухода от уплаты единого социального налога (далее - ЕСН) и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование (далее - страховые взносы на ОПС) с использованием договоров на оказание услуг по предоставлению персонала.

По результатам проверки налоговым органом вынесено решение N 14-12/20 от 26.06.2008 года о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 3 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 83520 руб., а так же доначислены ЕСН в размере - 436400 руб., страховые взносы на ОПС в размере - 227600 руб., пени по ЕСН в размере - 145622,47 руб., пени по взносам на ОПС в размере - 54849,88 руб.

Посчитав, что данное решение вынесено незаконно ООО "Дэфо-Новосибирск" обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с вышеуказанным требованием.

Удовлетворяя заявленные требования суд первой инстанции указал, что налоговым органом не представлено доказательств свидетельствующих о занижении налоговой базы по ЕСН и взносам на обязательное пенсионной страхований.

Выводы, изложенные в решении суда первой инстанции, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, а сам судебный акт признается Седьмым арбитражным апелляционным судом законным и обоснованным, на основании следующего.

В силу пункта 1 статьи 235 НК РФ налогоплательщиком единого социального налога признаются лица, производящие выплаты физическим лицам.

Как обоснованно отметил суд первой инстанции налоговым органом не представлено доказательств однозначно свидетельствующих о том, что ООО "Дэфо-Новосибирск" в проверяемый период производило выплаты денежных средств каким-либо физическим лицам.

Из материалов дела следует, что ООО "Дэфо-Новосибирск" в проверяемый период в трудовых отношениях физическими лицами не состояло, выплаты денежных средств не производило, следовательно, отсутствуют основания для исчисления и уплаты ЕСН и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование.

Обществом в материалы дела были представлены копии приказов о приеме и увольнении работников, подтверждающие, что с 01.03.2005 года ООО "Дэфо-Новосибирск" не состоит в трудовых отношениях с физическими лицами и выплат в их пользу не осуществляет.

Из материалов дела следует, что между ООО "Дэфо-Новосибирск" (заказчик) и ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад" (исполнитель) 25.01.2005 года заключен договор N 17/2004 о предоставлении персонала, согласно которому Заказчик поручает и оплачивает Исполнителю поиск и предоставление персонала для исполнения работ, связанных с коммерческой деятельностью Заказчика.

В свою очередь ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад" (заказчик) 01.02.2005 года заключило договор N ИС-6/2004 с ООО "Персонал Альянс Регион" (исполнитель и работодатель, представляемого персонала) о совершении за счет и в интересах Заказчика действий по найму и предоставлению персонала.

В апелляционной жалобе налоговый орган указывает, что сделка по предоставлению персонала является ничтожной, переданные по договору N 17/2004 физические лица состоят в трудовых отношениях с ООО "Дэфо-Новосибирск".

Данная позиция признается судом апелляционной инстанции необоснованной на основании следующего.

В силу статьи 15 Трудового кодекса РФ трудовыми отношениями являются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о выполнении работником за плату трудовой функции. Как указано выше, между ООО "Дэфо-Новосибирск" каких-либо соглашений с физическими лицами в проверяемый период не имелось, выплат не производилось.

При этом обоснованным является вывод суда о том, что в материалах дела имеются доказательства осуществления сторонами обязанностей по договору от 25.01.2005 года N 17/2004, а именно в материалы дела представлены первичные документы, из которых усматривается содержание хозяйственных операций - сдача исполнителем и приемка заказчиком услуг, оказанных в соответствии с условиями договора. Перечень оказанных услуг соотносится с комплексом услуг, предусмотренных договором. Оплата услуг произведена в полном объеме платежными поручениями.

Ссылки налогового органа на такие обстоятельства, что ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад" находится в розыске, по зарегистрированному месту нахождения не находится, заявленный организацией в налоговой отчетности доход в спорный налоговый период не соответствует перечисленным по договору N 17/2004 денежным средствам, основные средства на балансе организации отсутствуют, не могут являться доказательством отсутствия реальных хозяйственных ситуаций, поскольку ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад" состоит на налоговом учете с 27.10.2004 года; с учета не снято; имеет действующий расчетный счет, о наличии которого было известно налоговому органу по месту постановки на налоговый учет, через который оплачивались выполненные услуги; налоговую отчетность представляет; Обществом за проверяемый налоговый период получена прибыль в 1,5 раза больше по сравнению с предыдущими годами.

Кроме того, в апелляционной жалобе ИФНС по Калининскому району г. Новосибирска указывает на то, что физические лица, оформленные в ООО "Персонал Альянс Регион" фактически состоят в трудовых отношениях с ООО "Дэфо-Новосибирск", которое производит им денежные выплаты.

Данная позиция признается судом апелляционной инстанции не состоятельной на основании следующего.

Из материалов дела следует, что до 01.03.2005 года работники находились в штате ООО "Дэфо-Новосибирск", а с 01.03.2005 года были уволены и с ними заключило трудовые договоры ООО "Персонал Альянс Регион" (г. Санкт-Петербург), при этом местом работы сотрудников определено ООО "Дэфо-Новосибирск" (г. Новосибирск, ул. Б.Хмельницкого, 12). Показания свидетелей подтверждают данный факт, при этом свидетелями не отрицается фактическое выполнение работы по месту нахождения Общества.

Вывод налогового органа о том, что весь персонал Заявителя численностью 18 человек был переоформлен в ООО "Персонал Альянс Регион" (что, по мнению налогового органа, свидетельствует о формальности увольнения и приёма на работу и фактическом неисполнении ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад" действий, предусмотренных договором от 25.01.2005 N 17/2004) не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Так, первоначально по договору от 25.01.2005 года N 17/2004 был предоставлен персонал не из восемнадцати, как считает налоговый орган, а из пятнадцати человек. Работавшие ранее у ООО "Дэфо-Новосибирск" граждане А.Ю.Александров, С.Кузнецов после их увольнения в 2005 году не предоставлялись Заявителю, гражданин К.В.Елецкий в составе персонала также не предоставлялся. Пятеро допрошенных граждан - Е.М.Антипова, О.В.Скопина, Л.Г.Порис, О.Я.Павлюченко, И.А.Бурцева до их предоставления обществу по договору от 25.01.2005 г. N 17/2004, не состояли ранее с ним в трудовых отношениях. Только трое из восьми допрошенных граждан - Л.А.Исаева, И.И.Закамская, С.В.Емельянов состояли ранее в трудовых отношениях с ООО "Дэфо-Новосибирск" и после их прекращения были предоставлены по договору от 25.01.2005 г. N 17/2004.

Из приведённых в Решении показаний свидетелей не усматривается, что их трудовые функции, режим работы, непосредственные начальники, рабочие места не менялись. Налоговым органом не проводился сравнительный анализ условий труда физических лиц в периоды их работы в ООО "Дэфо-Новосибирск" и в ООО "Персонал Альянс Регион", такие доказательства в материалы дела не представлены, следовательно, не обоснован вывод о том, что условия труда не изменились.

В материалах дела имеются протоколы допроса физических лиц - работников, предоставленных ООО "Персонал Регион Альянс", которые содержат сведения, что персонал является работниками ООО "Персонал Альянс Регион" и именно от него получали заработную плату на электронные карты, также имеются копии трудовых договоров, заключенных физическими лицами с ООО "Персонал Альянс Регион", копии медицинских полисов, выданных ООО "Персонал Альянс Регион".

При этом документов, подтверждающих наличие трудовых отношений ООО "Дэфо-Новосибирск" с какими-либо физическими лицами, факт осуществление им платежей, в материалы дела не представлено. Взнаграждение за предоставление персонала ООО "Дэфо-Новосибирск" выплачивал не физическим лицам, а юридическому лицу - ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад" на основании договора от 25.01.2005 N 17/2004, что подтверждается материалами дела.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что является обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что налоговый орган документально не подтвердил правильность определения налоговой базы по ЕСН и по взносам на ОПС и не доказал соответствие доначисленных сумм налогов фактически произведенным выплатам, если они имели место на основании следующего.

В силу статьи 237 НК РФ, налоговая база по ЕСН определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 настоящего Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц. Налоговая база для уплаты страховых взносов на ОПС определяется по тем же правилам, что и по ЕСН.

Материалам дела подтверждается и в апелляционной жалобе не оспаривается, что за размеры выплат в ходе проверки были взяты сведения, полученные в ходе допросов работников.

Так, налоговый орган пояснил, что работники на допросах показали, что получали заработную плату в пределах определенных сумм с указанием минимального и максимального размера. Налоговый орган для исчисления размера выплат взял минимальные размеры заработной платы, указанные работниками.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что такой метод определения налоговой базы не предусмотрен налоговым законодательством и не дает возможности достоверно установить размер налоговой базы и исчислить подлежащие внесению в бюджет налоги, поскольку размер выплат документально не подтвержден.

Кроме того, аналогичные взаимоотношения между ООО "Дэфо-Новосибирск", ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад", ООО "Персонал Альянс" по поводу предоставления персонала сложились в 2005 г. Данным отношения была дана оценка судебными актами по делу N А45-1382/2007-14/52 ( л.д.38-45, 46-48 том 2).

С учетом изложенного, Седьмой арбитражный апелляционный суд, соглашается с судом первой инстанции о незаконности решения ИФНС по Калининскому району г. Новосибирска N 14-12/20 от 26.06.2008 года.

При таких обстоятельствах доводы апелляционной жалобы, направленные на переоценку правильно установленных и оцененных судом первой инстанции обстоятельств и доказательств по делу, не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, в связи с чем оснований для отмены решения суда первой инстанции, в том числе и безусловных, установленных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у апелляционного суда не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 17.12.2008 года по делу N А45-10830/2008-40/239 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий

Хайкина С. Н.

Судьи

Залевской Е.А. Кулеш Т.А.