Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 февраля 2009 г. N 19АП-248/09

11 февраля 2009 г.

Дело N А36-135/2008

г.Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 4 февраля 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 февраля 2009 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Андреещевой Н. Л.,

судей Маховой Е.В.,

Мокроусовой Л.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Медковой Е.А.,

при участии:

от ОАО "Тамбовские коммунальные системы": Кудрявцевой А.С., представителя, доверенность N 34 от 29.12.2008г., паспорт серия 68 00 N 240041 выдан УВД Октябрьского района г.Тамбова 29.06.2001г., Боброва А.Ф., главного управляющего директора, доверенность N 1030 от 17.09.2007г., паспорт серия 68 05 N 284763 выдан Октябрьским РУВД г.Тамбова 21.02.2006г., Терентьева О.В., представителя, доверенность N 20 от 29.12.2008г., паспорт серия 68 02 N 561181 выдан Тамбовским РОВД Тамбовской области 04.06.2002г.;

от ОАО "ТГК N 4" в лице филиала ОАО "ТГК N 4" - "Восточная региональная генерация": Енькова А.В., представителя, доверенность N б/н от 13.01.2009г., паспорт серия 42 02 N 639201 выдан Октябрьским Отделом милиции УВД г.Липецка 31.10.2002г., Анчокова А.М., представителя, доверенность N 80/573 от 11.09.2008г., паспорт серия 91 03 N 303977 выдан Черкесским УВД Карачаево-Черкесской республики 15.08.2003г.;

от Администрации г.Тамбова: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 4", г.Тула, в лице филиала открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 4" - "Восточная региональная генерация", г.Липецк, на решение Арбитражного суда Липецкой области от 05.12.2008 года по делу N А36-135/2008 (судья Сурская О. Г.) по иску открытого акционерного общества "Тамбовские коммунальные системы", г.Тамбов, к открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N4", г.Тула, в лице филиала открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N4" - "Восточная региональная генерация", г.Липецк, при участии третьего лица Администрации города Тамбова, г.Тамбов, о взыскании 95 779 164 руб. 29 коп.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Тамбовские коммунальные системы" (далее - ОАО "Тамбовские коммунальные системы", истец), г.Тамбов, обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с иском (с учетом уточнения) к открытому акционерному обществу "Территориальная генерирующая компания N 4", г.Тула, в лице филиала открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 4" - "Восточная региональная генерация", г.Липецк, (далее - ОАО "ТГК N 4" в лице филиала "Восточная региональная генерация", ответчик), о взыскании задолженности за поставленную питьевую воду за период с июля по декабрь 2007 года в сумме 95 779 164 руб. 29 коп.

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 02.04.2008 г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, была привлечена Администрация города Тамбова (далее - Администрация г.Тамбова, третье лицо).

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 30.04.2008 г. ОАО "Тамбовские коммунальные системы" было отказано в удовлетворении исковых требований.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 04.08.2008 г. вышеуказанный судебный акт был отменен, и дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Липецкой области.

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 05.12.2008 г. исковые требования ОАО "Тамбовские коммунальные системы" были удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "ТГК N 4" в лице филиала "Восточная региональная генерация" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой указывает на незаконность и необоснованность решения Арбитражного суда Липецкой области от 5 декабря 2008 г., в связи с чем просит отменить его полностью и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований ОАО "Тамбовские коммунальные системы".

В судебном заседании апелляционной инстанции представители ОАО "ТГК N 4" в лице филиала "Восточная региональная генерация" поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители ОАО "Тамбовские коммунальные системы" доводы апелляционной жалобы отклонили по мотивам, изложенным в представленном отзыве, просили оставить обжалуемое решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третье лицо Администрация г.Тамбова в судебное заседание апелляционной инстанции не явилось, отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Ввиду наличия доказательств надлежащего извещения Администрации г.Тамбова о времени и месте судебного разбирательства апелляционная жалоба в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) рассматривалась в отсутствие представителя третьего лица.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражений на них, заслушав объяснения представителей сторон, арбитражный апелляционный суд считает, что решение Арбитражного суда Липецкой области от 05.12.2008 г. следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 30.12.2003 г. между ОАО "Тамбовские коммунальные системы" и Муниципальным учреждением "Дирекцией Единого Заказчика" был заключен договор N 12/2-В на исполнение муниципального заказа по обеспечению населения г.Тамбова услугами водоснабжения и водоотведения.

Согласно названному договору в общий объем водоснабжения населения г.Тамбова включены холодное и горячее водоснабжение.

В пунктах 3.1., 3.2. договора N 12/2-В от 30.12.2003 г. установлена граница эксплуатационной ответственности сторон по сетям холодного водоснабжения. По сетям горячего водоснабжения граница эксплуатационной ответственности сторонами в договоре не определена.

Впоследствии, на основании решения Тамбовской городской Думы от 26.01.2005 г. N 629 тепловые сети, расположенные в Октябрьском районе г. Тамбова, общей балансовой стоимостью 188 612 759 руб. 80 коп., находящиеся ранее в аренде истца, с января 2005 г. были переданы во временное возмездное пользование ОАО "Тамбовэнерго", правопреемником которого в настоящее время является ОАО "ТГК N 4".

ОАО "Тамбовские коммунальные системы" в период с июля по декабрь 2007 г. произвело в адрес ответчика отпуск питьевой воды в объеме 12 198 359 куб.м., стоимостью 95 144 764 руб.

Между тем, ОАО "ТГК N 4" в лице филиала "Восточная региональная генерация" свои обязательства по оплате поставленной ему воды не исполнило, выставленные истцом счета - фактуры ВВ005391 от 03.03.2008 г. за водоснабжение за июль 2007 г. на сумму 15 836 187 руб. 89 коп., ВВ022997 от 24.12.2007 года за водоснабжение за август 2007 г. на сумму 16 462 402 руб. 42 коп. и ВВ023008 от 31.12.2007 г. за водоснабжение за сентябрь-декабрь 2007 г. на сумму 62 847 174 руб. 46 коп. не оплатило.

Указанное обстоятельство послужило основанием для обращения ОАО "Тамбовские коммунальные системы" в Арбитражный суд Липецкой области с рассматриваемыми исковыми требованиями (с учетом уточнения).

В соответствии с положениями статей 307, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации /далее - ГК РФ/ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Имеющимися в материалах дела судебными актами - решением Арбитражного суда Тамбовской области от 10.07.2007 г. по делу N А64-1248/06-12, постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 12.02.2008 года по делу N А64-1248/06-12, решением Арбитражного суда Липецкой области от 30.04.2008 г. по делу NА36-135/2008, постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа 04.08.2008 года по делу N А36-135/2008 установлено, что между сторонами в соответствии с пунктом 3 статьи 438 ГК РФ фактически сложились договорные отношения по поставке холодной воды, ОАО "ТГК N4" в лице филиала "Восточная региональная генерация" является абонентом ОАО "Тамбовские коммунальные системы".

Поскольку в сложившихся правоотношениях ответчик фактически выступает абонентом ОАО "Тамбовские коммунальные системы", отношения сторон по настоящему спору подлежат регулированию положениями гражданского законодательства о договоре энергоснабжения /статьи 539, 544 ГК РФ/, а также Постановлением Правительства Российской Федерации от 12 февраля 1999 г. N 167 "Об утверждении Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации" /далее - Правила/.

На основании пункта 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьёй 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Статьей 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 1 указанных Правил предусмотрено, что абонентом является юридическое лицо, имеющее в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации, заключившие с организацией водопроводно-канализационного хозяйства договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод.

Как установлено судом первой инстанции и не оспаривалось ответчиком в ходе рассмотрения настоящего дела, в спорный период истец поставлял ответчику через присоединенную сеть холодную воду, а ответчик, в свою очередь, осуществлял ее подогрев для горячего водоснабжения на принадлежащих ему центральных теплопунктах, а затем по своим же сетям поставлял горячую воду конечным потребителям - управляющим организациям и иным юридическим лицам.

При этом ОАО "ТГК N 4" в лице филиала "Восточная региональная генерация" не отрицалось то обстоятельство, что в части оказания ему услуг холодного водоснабжения, он имеет непосредственно присоединенную сеть с системой коммунального водоснабжения ОАО "Тамбовские коммунальные системы".

Также, материалами дела подтверждается и не оспаривается ответчиком, что задействованные в теплоснабжении объекты инженерной инфраструктуры, начинающиеся от границы балансовой принадлежности, проходящей по стене центральных теплопунктов, и до конечных потребителей, по которым подается горячая вода, находятся в распоряжении ответчика.

Таким образом, поскольку фактически холодная вода через присоединенную сеть поступала на центральные теплопункты, принадлежащие ОАО "ТГК N 4" в лице филиала "Восточная региональная генерация", плата за питьевую воду, полученную теплоснабжающей организацией для центрального горячего водоснабжения и на собственные нужды, на основании пункта 72 Правил должна производиться за весь фактический объем полученной питьевой воды, определяемый по показаниям средств измерений, а при их отсутствии - по пункту 77 Правил.

В пункте 72 Правил прямо указано, что теплоснабжающая организация оплачивает питьевую воду полученную не только для собственных нужд, но и для централизованного горячего водоснабжения.

В соответствии с пунктом 77 Правил расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с настоящими Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 настоящих Правил.

Расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений производится в соответствии с Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57 Правил.

Пунктом 57 Правил определено, что в случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.

Материалами дела подтверждается, что объем водопотребления ответчика за июль - декабрь 2007 г. составил 15 078 739 куб. м. воды.

При этом объем водопотребления правомерно произведен истцом по приборам учета, расположенным на 25 центральных теплопунктах ответчика, в размере 1 147 113 куб. м., на остальных 50 центральных теплопунктах, в связи с отсутствием приборов учета, - в соответствии с пунктами 77 и 57 Правил, по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1.2 метра в секунду, в размере 13 931 626 куб. м.

Из указанного общего объема воды истцом исключено количество воды, отпущенной непосредственно МУ "Управляющая жилищная компания" и прочим юридическим лицам - 2 880 380 куб.м. (2 487991 куб. м. + 392 389 куб. м.). Также, в этот объем вошла, в том числе и холодная питьевая вода, поставленная для собственных нужд ответчика по договору N 95 от 01.01.2006 года.

Следует отметить, что у истца отсутствуют какие-либо претензии к ответчику по исполнению договора N 95 от 01.01.2006 года, что подтверждено и самим ответчиком.

Кроме этого, согласно уточнению истца из объемов воды, поставленной на объекты ответчика, указанные в счетах за июль-декабрь 2008 г., исключен объем воды по центральным теплопунктам N 65 и 86, а также уточнен диаметр трубы на центральных теплопунктах N 8, 9, 13. 21, 35, 51 и 92.

Поскольку размер сечения трубы на вводе подтверждается имеющимися в материалах дела актами технического осмотра водопроводно-канализационных устройств у абонента от 2005 г., актами обследования от 2008 г., подписанными сторонами, а письмо от 27.03.2008 года N Н.А.-484/274 с приложением списка центральных теплопунктов свидетельствует о согласовании сторонами диаметра труб, судом первой инстанции правомерно не принят представленный ответчиком контррасчет объема водопотребления, составленный исходя из иного диаметра труб.

Ссылка ответчика на то обстоятельство, что вышеназванные акты, подтверждающие диаметр труб, исходя из которого истцом произведен расчет объема водопотребления, являются недопустимыми доказательствами по делу, поскольку оформлены ненадлежащим образом, со стороны абонента ОАО "ТГК N 4" подписаны неустановленными лицами, полномочия которых не подтверждены, судом апелляционной инстанции отклоняется, как несостоятельная.

Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ не предусмотрен порядок составления актов по результатам проверки приборов учета абонента в присутствии его представителя. Также за подлинность подписи и полномочия лица, представляющего интересы организации - абонента, отвечает данная организация, но не контрагент по договору.

Мнение ответчика, что диаметры труб не могут быть подтверждены никаким другими доказательствами, кроме как техническими паспортами на сеть, не основано на каких-либо положениях норм действующего законодательства.

Кроме того, в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о том, что ответчик обращался к истцу с требованием согласовать иной диаметр труб, чем указанный в актах технического осмотра водопроводно-канализационных устройств у абонента от 2005 г., актами обследования от 2008 г.

Довод ответчика о том, что при расчете объема поставленной воды истец обязан учитывать графики подачи холодной и горячей воды в жилые дома, утвержденные Постановлением главы администрации города Тамбова от 13.09.2007 года N 6271 "О мерах по организации водоснабжения в городе Тамбове" и Постановлением Мэра города Тамбова от 30.03.1994 года N 636 "По улучшению водоснабжения и упорядочению платы за воду", по мнению апелляционной коллегии, обоснованно отклонен арбитражным судом области, поскольку установленные администрацией г. Тамбова графики подачи воды касаются жителей жилых домов, а не ответчика.

В материалах дела также отсутствуют документы, подтверждающие ограничение в поставке холодной воды ответчику.

Факт наличия задолженности ответчика в сумме 95 779 164 руб.29 коп. за поставленную истцом холодную воду в объеме 12 198 359 куб.м. соответствует установленным судом первой инстанции обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам.

Между тем, доказательств оплаты поставленной холодной воды в полном объеме, в том числе по счетам - фактурам ВВ005391 от 03.03.2008 г. за водоснабжение за июль 2007 г. на сумму 15 836 187 руб. 89 коп., ВВ022997 от 24.12.2007 года за водоснабжение за август 2007 г. на сумму 16 462 402 руб. 42 коп., ВВ023008 от 31.12.2007 г. за водоснабжение за сентябрь-декабрь 2007 г. на сумму 62 847 174 руб. 46 коп., ОАО "ТГК N 4" в лице филиала "Восточная региональная генерация" не представлено (статьи 9, 65 АПК РФ).

При таких обстоятельствах, исходя из анализа вышеуказанных норм права, с учетом имеющихся в материалах дела доказательств, а также указаний кассационной инстанции, которые являются обязательными для суда первой инстанции, рассматривающего дело, арбитражный суд области, по мнению апелляционной коллегии, правомерно взыскал с ОАО "ТГК N 4" в лице филиала "Восточная региональная генерация" в пользу ОАО "Тамбовские коммунальные системы" 95 779 164 руб. 29 коп. задолженности за поставленную питьевую воду за период с июля по декабрь 2007 года.

В рассматриваемом деле оценка доказательств произведена судом первой инстанции в соответствии с правилами, установленными статьей 71 АПК РФ.

Довод ОАО "ТГК N 4" в лице филиала Восточная региональная генерация" о том, что арбитражным судом области необоснованно не были привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц непосредственные потребители питьевой воды, является несостоятельным, поскольку истцом не представлено убедительных доводов в подтверждение того, каким образом судебный акт по настоящему делу может повлиять на права или обязанности указанных лиц.

Иные доводы апелляционной жалобы, с учетом вышеизложенного, нельзя признать состоятельными, поскольку они фактически сводятся к повторению обоснованно отклоненных судом первой инстанции доводов и не могут служить основаниями для отмены обжалуемого судебного акта, т. к. не свидетельствуют о неправильном применении арбитражным судом области норм материального или процессуального права.

При принятии обжалуемого решения арбитражный суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, допущено не было.

На основании изложенного оснований для отмены решения Арбитражного суда Липецкой области от 05.12.2008 г. и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Расходы по государственной пошлине в сумме 1 000 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на её заявителя - ОАО "ТГК N 4" в лице филиала Восточная региональная генерация" в пользу ОАО "Тамбовские коммунальные системы".

Руководствуясь статьями 110, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Липецкой области от 5 декабря 2008 года по делу N А36-135/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N4", г.Тула, в лице филиала открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N4" - "Восточная региональная генерация", г.Липецк,- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий судья

Н. Л. Андреещева

Судьи

Е.В. Маховая Л.М. Мокроусова