Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2009 г. N 16АП-465/08

г. Ессентуки

Дело N А22-1389/07/12-240

Рег. N 16АП-465/08(1)

18 марта 2009 года объявлена резолютивная часть постановления.

18 марта 2009 года постановление изготовлено в полном объеме.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующий Цигельников И.А.,

судьи: Луговая Ю.Б., Афанасьева Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Афашоковым Д.М., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

индивидуального предпринимателя Даноян С.К. на решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 01.02.2008 по делу N А22-1389/07/12-240 (судья Конторова Д.Г.),

при участии:

от индивидуального предпринимателя Даноян С.К. - не явились;

от Межрайонной ИФНС России N 8 по Республике Калмыкия - не явились,

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная ИФНС России N 8 по Республике Калмыкия (далее - налоговая инспекция) обратилась в Арбитражный суд Республики Калмыкия с заявлением к индивидуальному предпринимателю Даноян С.К. (далее - предприниматель) о взыскании недоимки по НДС в сумме 707344 руб.

Решением суда от 01.02.2008 заявление налоговой инспекции удовлетворено.

Не согласившись с решением, предприниматель направил апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт.

В обоснование своих требований, предприниматель указал, что решение налоговой инспекции от 19.07.2007 N 2472 не соответствует акту выездной налоговой проверки, в связи с чем должно рассматриваться как вынесенное без наличия законных оснований.

Лица участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. Суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие лиц участвующих в деле на основании ст. 156 АПК РФ.

Арбитражный суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями 3 100790 4294967294 3764582560 40394781 АПК РФ#S, проверив законность принятого решения и правильность применения но

Как следует из материалов дела, налоговой инспекцией была проведена выездная налоговая проверка предпринимателя по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты НДФЛ, ЕСН, НДС за период с 01 января 2004 года по 31.12.2005 года, по результатам которой составлен акт выездной налоговой проверки от 22.05.2007 N 12-25/23.

В ходе проверки было установлено, что предприниматель в период с 2004 по 2005 годы осуществлял деятельность по строительству зданий в Республике Калмыкия, налоговые декларации по НДС, НДФЛ, ЕСН в налоговую инспекцию не представлял, полученные доходы не декларировал. Проверкой было выявлено завышение НДС предъявленного к возмещению из бюджета в сумме 707344 руб. и неполная уплата налогов на общую сумму 3863614, 98 руб., в том числе НДС в размере 2613336, 85 руб., НДФЛ в размере 1036367 руб. и ЕСН в размере 213911,13 руб.

По итогам рассмотрения акта выездной налоговой проверки от 22.05.2007 N 12-25/23 налоговой инспекцией вынесено решение от 22.06.2007 N 12-37/27 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым предприниматель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122, п. 2 ст. 119 Налогового кодекса РФ в виде штрафа в размере 1082880,28 руб., с начислением пени на недоимки по налогам на сумму 954556,91 руб. Предпринимателю предложено уплатить недоимки по НДС в сумме 2613336,85 руб., по другим налогам в сумме 1250278,13 руб., всего в сумме 3863614,98 руб.

Требованием от 27.06.2007 N 161 предпринимателю предложено в срок до 16.07.2007 добровольно уплатить недоимки по налогам в сумме 3863614,98 руб.

19.07.2007 налоговой инспекцией вынесено решение о взыскании с предпринимателя недоимки по налогам в сумме 3156270,98 руб., пени в сумме 954556,91 руб. и штрафа в сумме 1082880, 28 руб. за счет денежных средств на счете налогоплательщика в банке.

На основании указанного решения выставлено инкассовое поручение от 19.07.2007 N 11084 на сумму НДС 1905992,85 руб.

По решению налоговой инспекции от 22.06.2007 N 12-37/27 недоимка по НДС составила в общей сумме 2613336,85 руб.

Недоимка по НДС в сумме 707344 руб. (2613336,85-1905992,85) не была включена в решение налоговой инспекции от 19.07.2007 N 2472.

Налоговый орган в сроки, установленные статьей 46 Налогового кодекса Российской Федерации, не принял мер по взысканию недоимки по НДС в бесспорном порядке, и обратился в арбитражный суд с заявлением о взыскании с предпринимателя НДС в сумме 707344 руб. в судебном порядке.

В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Налогового кодекса РФ в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется принудительно путем обращения взыскания на денежные средства налогоплательщика-организации на счетах в банках.

Взыскание налога производится по решению налогового органа путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика-организации, инкассового поручения (распоряжения) на списание и перечисление в соответствующие бюджеты (внебюджетные фонды) необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика - организации (пункта 2 статьи 46 Налогового кодекса РФ).

В силу пункта 3 статьи 46 Налогового кодекса РФ решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного для исполнения обязанности по уплате налога, но не позднее 60 дней после истечения срока исполнения требования об уплате налога. Решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит. В этом случае налоговый орган может обратиться в суд с иском о взыскании с налогоплательщика - организации причитающейся к уплате суммы налога.

В пункте 3 статьи 46 Налогового кодекса РФ не установлен срок, в течение которого налоговый орган, утративший право на внесудебное взыскание недоимки с должника, вправе обратиться за ее взысканием в судебном порядке.

Согласно разъяснению, содержащемуся в пункте 12 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации", заявление о взыскании налога за счет денежных средств налогоплательщика, находящихся на счетах в банке, может быть подано налоговым органом в суд в течение шести месяцев с момента, с которого налоговый орган утратил право на принудительное взыскание недоимки во внесудебном порядке.

Как следует из материалов дела, в требовании N 161 от 27.06.2007 срок добровольного исполнения указан до 16.07.2007. Следовательно, сроки, установленные пунктом 3 статьи 46 НК РФ истекали 16.03.2008 (60 дней плюс 6 месяцев), тогда как налоговый орган направил заявление в суд 19.10.2007, то есть с соблюдением установленных законом сроков.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что налоговой инспекцией не пропущен срок для обращения в суд с заявлением о взыскании НДС в сумме 707344 руб., в связи с чем требования налоговой инспекции правомерно удовлетворены.

В силу части 3 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле.

Приговором Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 20.11.2008 по делу N 22-58/09 оставленным без изменения кассационным определением от 12.03.2009 установлено, что акт выездной налоговой проверки от 12.05.2007 N 12-25/23 и решение налоговой инспекции от 22.06.2007 N 12-37/27 составлены в сроки и в соответствии с требованиями, предусмотренными ст. 100, 101 Налогового кодекса РФ.

Данное обстоятельство также подтверждает обоснованность заявленных требований налоговой инспекции.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции надлежит оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 01.02.2008 по делу N А22-1389/07/12-240 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Республики Калмыкия.

Председательствующий

И.А. Цигельников

Судьи

Ю.Б. Луговая Л.В. Афанасьева