Состав совета директоров акционерного общества (К.М. Алиева, "Юрист", N 2, февраль 2004 г.)

Состав совета директоров акционерного общества

На сегодняшний день одной из главных проблем в области корпоративного управления является обеспечение баланса интересов акционеров и управляющего персонала (менеджмента) акционерного общества, т.е. проблема отделения собственности от управления. Для решения указанной проблемы важная роль отводиться совету директоров (наблюдательному совету) акционерного общества. С одной стороны, члены совета директоров принимают решения по ключевым вопросам деятельности общества, не отнесенным к исключительной компетенции общего собрания, с другой стороны, совет директоров осуществляет контрольные полномочия в отношении исполнительных органов. Такое двойственное положение позволяет совету директоров быть связующим звеном между акционерами и членами исполнительного органа (менеджментом). Однако для эффективного осуществления своей деятельности члены совета директоров должны исходить из интересов акционерного общества, что возможно только в случае, если члены совета директоров способны принимать решения, свободные от какого-либо влияния.

Федеральный закон "Об акционерных обществах"*(1) (далее ФЗоАО) выделяет следующие категории членов совета директоров: заинтересованные, незаинтересованные и независимые.

Согласно п. 1 ст. 81 ФЗоАО член совета директоров признается заинтересованным в случае, если он:

1) является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

2) владеет 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

3) занимает должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

4) в иных случаях, установленных уставом общества.

Член совета директоров является заинтересованным в сделке и в случае, если указанные положения распространяются на его супруга, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) их аффилированных лиц. Таким образом, при определении заинтересованности члена совета директоров имеет значение наличия материального интереса в получении выгоды. Данный интерес не ограничивается возможностью получения прямой выгоды, а предполагает наличие у заинтересованного директора возможности получения и косвенной выгоды.

ФЗоАО не раскрывает понятия "незаинтересованного" члена совета директоров, хотя неоднократно его использует (п. 2, 3 ст. 83 ФЗоАО). Анализ правовых норм приводит нас к выводу, что "незаинтересованный" член совета директоров не может определяться только как антоним "заинтересованного", но и противопоставляется "независимому" директору. То есть члены совета директоров, которые не входят в две указанные категории являются незаинтересованными.

Согласно ст. 83 ФЗоАО независимым директором признается член совета директоров, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого не являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества или являющимися управляющим общества;

- аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров.

Таким образом, для признания члена совета директоров независимым необходимо отсутствие всякого рода отношений с обществом и с высшими должностными лицами общества, которые могут повлиять на независимость суждений члена совета директоров, в частности, родственных, управленческих отношений и т.д.

Для защиты интересов акционеров, объективной оценки деятельности исполнительных органов и принятия эффективных решений в области управления акционерным обществом большое значение имеет наличие в совете директоров независимых членов. Именно независимые директора способны обеспечить эффективное осуществление функций совета директоров акционерного общества, в том числе предотвращение и урегулирование корпоративных конфликтов, возникающих между акционерами и управляющим персоналом. Так, изменения к Правилам листинга Нью-Йоркской фондовой биржи исходят из необходимости присутствия большинства независимых членов в совете директоров компании.

Кодекс корпоративного поведения РФ*(2) несколько расширил понятие независимого директора, в частности, рекомендуется признавать таковыми лиц, не являвшихся в течение последних 3 лет и не являющихся должностными лицами (управляющим) или работниками общества, а также должностными лицами или работниками управляющей организации общества; не являющихся крупным контрагентом общества (таким контрагентом, совокупный объем сделок общества, с которым в течение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества); не являющихся представителями государства.

Зарубежом используется более детальное определение. Так, в Отчете о роли и эффективности неисполнительных директоров (Отчете Хиггса), опубликованном в январе 2003 года, являющимся дополнением к Объединенному кодексу Лондонской фондовой биржи и рекомендованном к применению начиная с июля 2003 года, предложено более детальное определение независимого директора, которым является директор, обладающим независимым характером и способным выносить независимые суждения и, кроме того, не связанный отношениями или обстоятельствами, которые способны повлиять на его мнение. Последние обстоятельства включают ситуации, когда директор является бывшим служащим компании или группы компаний до истечении пяти лет после прекращения трудовых отношений; имеет или имел в течение последних трех лет материальные, деловые отношения с компанией непосредственно или в качестве партнера, директора или руководителя организации, которая была связан указанными взаимоотношениями с компанией; получал или получает кроме директорского вознаграждения дополнительное вознаграждение от компании, участвует в опционных схемах компании или иных мотивационных схемах вознаграждений, или является членом пенсионной схемы компании; имеет тесные семейные связи с консультантами компании, директорами или руководителями высшего звена; занимает перекрестные позиции или серьезно связан с другими директорами посредством участия в других компаниях или организациях; представляет крупного акционера; занимал должность в совете директоров более десяти лет*(3).

В Кодексе корпоративного поведения РФ рекомендуется, чтобы, по крайней мере, 1/4 состава совета директоров составляли независимые директора. Минимальное число независимых директоров равно трем.

Однако многие иностранные инвесторы, а также представители международных организаций считают, что независимые директора должны составлять не менее 1/2 состава совета директоров*(4). Кроме того, установлено, что существует зависимость между количеством независимых директоров в совете директоров и мониторингом кризиса на предприятии: чем меньше независимых директоров в совете директоров, тем большая вероятность кризиса в управлении, и наоборот*(5).

К.М. Алиева

"Юрист", N 2, февраль 2004 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См.: СЗ РФ. - 1996. - N 1. - ст. 1; N 25. - ст. 2956; 1999. - N 22. - ст. 2672; 2001. - N 33. - ст. 3423; 2002. - N 45. - ст. 4436; 2003. - N 9. - ст. 805.

*(2) См.: Распоряжение ФКЦБ от 4 апреля 2003 г. N 421-р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения".

*(3) По.: Приходина Ю.А. От качества корпоративного управления к инвестиционной привлекательности компаний // Право и экономика. - 2003. - N 5. - С. 7.

*(4) См.: Варламова А.Н., Кабатова Е.В. Российский кодекс корпоративного поведения: подготовка, структура, применение. // Государство и право. - 2002. - N 5. - С. 40.

*(5) См.: Материалы XXIII научной сессии аспирантов экономического факультета. - Ростов н/Д: Изд-во Ростовского ун-та, 2003. - С. 117.