Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 2 декабря 2008 г. N 04АП-2689/08

г. Чита

Дело N А10-1916/08

2 декабря 2008 г.

04АП-2689/08(2)

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2008 года. Полный текст постановления изготовлен 2 декабря 2008 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Григорьевой И.Ю.,

судей Бурковой О.Н., Клепиковой М.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шеретеко С.Г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Авиакомпания "Бурятские авиалинии" на определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 25 сентября 2008 года об отказе во встречном обеспечении иска (судья Хатунова А.И.),

по делу N А10-1916/08 по иску общества с ограниченной ответственностью "Медиа Групп" к открытому акционерному обществу "Авиакомпания "Бурятские авиалинии", частной компании с акционерным капиталовложением "Девакия трейдинг Лимитед" о признании права собственности на 13 457 штук обыкновенных бездокументарных акций стоимостью 13 457 000 руб., о признании договора купли-продажи акций от 15.07.2005, передаточного распоряжения недействительными (ничтожными) и применении последствий недействительности ничтожной сделки, о признании незаконными записей в системе ведения реестра акционеров ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии": в журнале учета входящих документов запись N 21-р, в регистрационном журнале N 07 и N 08, в реестре акционеров N 8.

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Колосов Б.Н. - представитель по доверенности N 16 от 17.04.2008,

от частной компании с акционерным капиталовложением "Девакия трейдинг Лимитед": не явился, извещен,

от Башинова М.Р.: не явился, извещен,

от Абашеевой Е.А.: не явился, извещен,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Медиа Групп" обратилось Арбитражный суд Республики Бурятия (далее - общество) с иском к открытому акционерному обществу "Авиакомпания "Бурятские авиалинии", частной компании с акционерным капиталовложением "Девакия трейдинг Лимитед" о признании права собственности на 13 457 штук обыкновенных бездокументарных акций стоимостью 13 457 000 руб., о признании договора купли-продажи акций от 15.07.2005, передаточного распоряжения недействительными (ничтожными) и применении последствий недействительности ничтожной сделки, о признании незаконными записей в системе ведения реестра акционеров ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии": в журнале учета входящих документов запись N 21-р, в регистрационном журнале N 07 и N 08, в реестре акционеров N 8.

Одновременно истец обратился с заявлением о принятии обеспечительных мер в виде:

- наложения ареста на 13 457 обыкновенных акций ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии" номинальной стоимостью 13 457 000 руб.;

- запрета ЧКАК "Девакия трейдинг Лимитед" принимать решения об одобрении сделок по отчуждению акций, заключать сделки и отчуждать акции ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии" или часть этих акций третьим лицам;

- запрета Совету директоров ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии" принимать решение о смене держателя реестра акционеров или замене лица, ответственного за ведение реестра акционеров либо передаче документации, системы ведения реестра акционеров, другому работнику, в другой регион не по месту нахождения держателя реестра акционеров;

- запрета ЧКАК "Девакия трейдинг Лимитед", Совету директоров ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии" принимать решения об одобрении сделок по отчуждению авиатранспортных средств, запасных частей, навигационного или иного оборудования, недвижимого имущества, необходимых для нормальной деятельности авиакомпании , о смене генерального директора;

- запрета держателю Реестра акционеров, лицам, ответственным за ведение документов системы ведения реестра акционеров, регистрировать переход права собственности на акции общества на счета иным третьим лицам.

Определением Арбитражного суда Республики Бурятия от 03.07.2008 заявление о принятии обеспечительных мер удовлетворено частично, наложен арест на обыкновенные акции ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии" в количестве 13 457 акций, номинальной стоимостью 13 457 000 рублей. В удовлетворении остальной части заявления об обеспечении иска отказано.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2008 определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 03.07.2008 по делу N А10-1916/08 оставлено без изменения.

25 сентября 2008 года ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии" обратилось с ходатайством о предоставлении встречного обеспечения от ООО "Медиа Групп" путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере 12 000 000 руб.

Определением арбитражного суда от 25 сентября 2008 года в ходатайстве ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии" о встречном обеспечении отказано.

Ответчик ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии" не согласился с вынесенным определением, обратился с апелляционной жалобой.

В обосновании жалобы ответчик указал, что согласно пункту 9.1.12 кредитного договора, заключенного между ответчиком и ОАО АКБ "Росбанк", банк имеет право на досрочное истребование кредита - наложение ареста на пакет акций ответчика более 25%, банк в любое время может потребовать возврата кредитных средств в сумме 12 000 000 руб., что приведет к срыву производственных планов предприятия и причинению существенных убытков. Считает, что в результате принятия обеспечительных мер в виде ареста акций заемщика по кредитному договору, ответчик может понести убытки в размере 12 000 000 руб.

ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии" не согласно с выводом суда о том, что встречное обеспечение возможно только до вынесения определения об обеспечении иска.

Истец письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, своих представителей не направили, о месте и времени судебного заседания извещены надлежащим образом.

Руководствуясь частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает дело в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Выслушав представителя ответчика, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность соблюдения норм материального права и норм процессуального права, апелляционная инстанция приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 94 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, допуская обеспечение иска, по ходатайству ответчика может потребовать от обратившегося с заявлением об обеспечении иска лица или предложить ему по собственной инициативе предоставить обеспечение возмещения возможных для ответчика убытков (встречное обеспечение) путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере, предложенном судом, либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму. Размер встречного обеспечения может быть установлен в пределах имущественных требований истца, указанных в его заявлении, а также суммы процентов от этих требований. Размер встречного обеспечения не может быть менее половины размера имущественных требований.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении ходатайства о встречном обеспечении, исходил из того, что заявленное ходатайство поступило в суд после вынесения определения о частичном удовлетворении заявления о принятии обеспечительных мер.

Вместе с тем, в пункте 11 Постановления от 12.10.2006 N 55 Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснил, что если после принятия обеспечительных мер в арбитражный суд поступило ходатайство ответчика об обязании истца (заявителя) предоставить встречное обеспечение в соответствии с частью 1 статьи 94 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд вправе потребовать предоставления встречного обеспечения по правилам, предусмотренным частью 3 названной статьи.

Следовательно, вывод суда апелляционной инстанции о том, что вопрос о встречном обеспечении истцом иска разрешается только на стадии рассмотрения заявления об обеспечении иска является ошибочным.

При этом указанный ошибочный вывод суда первой инстанции не привел к принятию неправильного решения по заявленному ходатайству в связи со следующим.

Исходя из смысла статьи 94 АПК РФ и вышеназванного Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации принятие встречного обеспечения является правом суда, а не его обязанностью.

При решении вопроса о принятии встречного обеспечения или об отказе в удовлетворении ходатайства об этом суд исходит из конкретных обстоятельств дела.

Согласно пункту 13 этого же Постановления Пленума обеспечительные меры, применяемые арбитражным судом, и суммы встречного обеспечения должны быть соразмерны имущественным требованиям, в обеспечение которых они применяются. Оценка соразмерности производится арбитражным судом, в числе прочего, с учетом соотносимости права и интереса, о защите которых просит заявитель, стоимости имущества, на которое истребуется арест, либо имущественных последствий запрещения должнику совершения определенных действий.

Размер встречного обеспечения в случае, если требование истца носит неимущественный характер, определяется судом исходя из размера возможных убытков ответчика, причиненных обеспечительными мерами.

Таким образом, основанием для применения судом мер встречного обеспечения является не сам факт предоставления истцу временной защиты его имущественных интересов в виде обеспечительных мер, а наличие реальной угрозы причинения действием этих мер ущерба другой стороне по делу, в данном случае - ответчику ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии".

Обращаясь с заявлением о принятии встречного обеспечения, ответчик указал на то, что принятие обеспечительных мер в виде ареста акций заемщика по кредитному договору, может привести к убыткам указанного ответчика в сумме 12 000 000 руб., поскольку в силу пункта 9.1.12 кредитного договора наложение ареста на пакет акций является основанием для досрочного истребования кредита.

Проанализировав представленные к ходатайству о встречном обеспечении доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что ответчик не подтвердил наличие реальной угрозы причинения ему ущерба действием принятого обеспечения в виде ареста акций ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии".

В силу пункта 9.2 кредитного договора N ULD RK/18/08, заключенного между АКБ "Росбанк" и ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии" в случае наступления любого из обстоятельств (событий), предусмотренных пунктом 9.1 договора (в том числе наложение ареста на пакет акций заемщика размером более 25%), банк имеет право совершить любое из перечисленных действий, как-то:

- приостановить предоставление кредита;

- отказаться от дальнейшего кредитования заемщика;

- потребовать досрочного возврата кредита, уплаты процентов, направив заемщику соответствующее письменное требование.

Следовательно, требование о досрочном возврате кредита является одной из мер, какую вправе применить банк в случае наступления соответствующих обстоятельств.

Ответчиком ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии" не представлено в материалы дела доказательств, свидетельствующих о совершении банком каких-либо действий по досрочному истребованию кредита.

Отсутствие в материалах дела доказательств, свидетельствующих о имущественном состоянии ответчика, не позволяет суду сделать вывод о том, что в случае, если банк досрочно потребует возврата кредита в сумме 12 000 000 руб., ответчику будет причинен ущерб при непредоставлении встречного обеспечения.

При указанных обстоятельствах апелляционная инстанция считает, что ОАО "Авиакомпания Бурятские авиалинии" документально не обосновало реальную угрозу причинения убытков принятой судом обеспечительной мерой (арест пакета акций), в связи с чем основания для принятия встречных обеспечительных мер по делу отсутствуют.

Доводы апелляционной жалобы, которые в полном объеме проверены судом апелляционной инстанции, не могут служить основанием для отмены определения, поскольку они не опровергают вышеуказанный вывод апелляционной инстанции.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвертый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда Республики Бурятия от 25 сентября 2008 года по делу N А10-1916/08 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

И.Ю. Григорьева

Судьи

О.Н. Буркова М.А. Клепикова