Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12 января 2009 г. N 07АП-3576/08

г. Томск

Дело N 07АП-3576/08

12 января 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 января 2009 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Солодилова А. В.

судей: Залевской Е. А.

Кулеш Т. А.

при ведении протокола судебного заседания Кулеш Т.А.

при участии:

от заявителя: Исмагилова М.Н., дов. от 21.01.2008г.

от ответчика: без участия;

от третьих лиц: без участия;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Кемерово

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 06.10.2008г.

по делу N А27-4643/2008-5

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Кемерово

к обществу с ограниченной ответственностью "Лидер"

третьи лица: ИФНС по Железнодорожному району г. Новосибирска, Новиков С.Н.

о признании недействительной государственной регистрации

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 06.10.2008г. отказано в удовлетворении требований Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Кемерово (далее - ИФНС России по г. Кемерово, апеллянт, податель жалобы, заявитель) к обществу с ограниченной ответственностью "Лидер" (далее - ООО "Лидер", общество) о признании недействительной государственной регистрации: ООО "Лидер" при создании путем реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861р; прекращения деятельности общества с ограниченной ответственностью "САРГОН" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-1р; прекращения деятельности общества с ограниченной ответственностью "ТехРесурс" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-2р; прекращения деятельности общества с ограниченной ответственностью "СК "ИжАСКО" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-3р; прекращения деятельности общества с ограниченной ответственностью "ПромГазСтрой" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-4р; прекращения деятельности общества с ограниченной ответственностью "КАП-Дон" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-5р.

Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, ИФНС России по г. Кемерово обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции решение арбитражного суда от 06.10.2008г. отменить, принять по делу новый судебный акт о признании недействительной государственной регистрации ООО "Лидер" при создании путем реорганизации в форме слияния по решению ИФНС РФ по Железнодорожному району г. Новосибирска от 06.03.2008г. N 861р., признании недействительной государственной регистрации прекращения деятельности ООО "САРГОН" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-1р., признании недействительной государственной регистрации прекращения деятельности ООО "ТехРесурс" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-2р., признании недействительной государственной регистрации прекращения деятельности ООО "СК "ИжАСКО" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-Зр.. признании недействительной государственной регистрации прекращения деятельности ООО "ПромГазСтрой" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-4р., признании недействительной государственной регистрации прекращения деятельности ООО "КАП-Дон" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-5р. В обоснование жалобы апеллянт указывает на следующие обстоятельства.

В ходе проведения контрольных мероприятий, проведенных должностными лицами ИФНС России по г. Кемерово, было установлено, что общество по адресу, указанному в учредительных документах не находится, и никогда там не находилось.

Указанные обстоятельства подтверждаются протоколами осмотра юридического лица от 15.04.2008г., 17.06.2008г.. 05.08.2008г., 25.09.2008г., письмами собственников помещений, находящихся по адресу г. Кемерово, ул. 40 лет Октября 2, которыми установлено, что ООО "Лидер" по указанному адресу никогда не находилось и не находится, никем из собственников на каких-либо правах помещение ответчику не предоставлялось, что также подтверждает, что договоры аренды, субаренды с ООО "Лидер" не заключались.

Податель жалобы не соглашается с непринятием арбитражным судом первой инстанции в качестве доказательств отсутствия предприятия по указанному в учредительных документах адресу протоколы осмотра.

Кроме того, апеллянт не соглашается с выводом суда о том, что сведения об отсутствии ООО "Лидер" по адресу местонахождения записаны со слов неизвестного лица. Так, осмотр помещения по адресу г. Кемерово, ул. 40 лет Октября 2 проведен в присутствии собственников указанного помещения и уполномоченных должностных лиц помещения, установлено в присутствии указанных лиц, что ООО "Лидер" не находится по адресу местонахождения, что также нашло отражения в протоколах осмотра.

Федеральный закон N 129-ФЗ от 08.08.2001г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" не возлагает на регистрирующий орган обязанности по проведению правовой экспертизы представленных на государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица.

В качестве оснований для отказа в государственной регистрации предусмотрено только непредставление определенных федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов и представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Вместе с тем данные обстоятельства не могут означать, что документы, представляемые на государственную регистрацию, не должны отвечать требованиям законности и достоверности содержащейся в них информации.

Апеллянт считает необоснованным вывод суда, о том, что представление юридическим лицом недостоверных сведений в регистрирующий орган является основанием для обращения регистрирующего органа в суд с требованием о ликвидации юридического лица.

ИФНС России по г. Кемерово не согласна со ссылкой суда на то, что избранный налоговым органом способ защиты не ведет к восстановлению нарушенных прав неопределенного круга лиц.

В отзыве на апелляционную жалобу ИФНС РФ по Железнодорожному району г. Новосибирска не соглашается с доводами апелляционной жалобы, просит суд апелляционной инстанции оставить решение арбитражного суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, надлежащим образом извещенные ответчик и третьи лица явку своих представителей не обеспечили.

Выслушав представителя заявителя, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции от 06.10.2008г., определив в соответствии с ч.3 ст. 156 АПК РФ рассмотреть дело в отсутствие надлежащим образом извещенных представителей ответчика и третьих лиц, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, ООО "Лидер" (ИНН 4205152058) создано по решению N 861р от 06.03.2008г. ИФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска путем слияния общества с ограниченной ответственностью "САРГОН", общества с ограниченной ответственностью "ТехРесурс", общества с ограниченной ответственностью "СК "ИжАСКО", общества с ограниченной ответственностью "ПромГазСтрой", общества с ограниченной ответственностью "КАП-Дон"; зарегистрировано 06.03.2008г. за основным государственным регистрационным номером 1085407003219. На основании решений инспекции ФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска от 06.03.2008г. N 861-1р, N 861-2р, N 861-3р, N 861-4р, N 861-5р прекращена деятельность общества с ограниченной ответственностью "САРГОН", общества с ограниченной ответственностью "ТехРесурс", общества с ограниченной ответственностью "СК "ИжАСКО", общества с ограниченной ответственностью "ПромГазСтрой", общества с ограниченной ответственностью "КАП-Дон" при реорганизации в форме слияния.

Материалами дела подтверждено, что ООО "Лидер" представило все необходимые документы для государственной регистрации, предусмотренные ст. 14 ФЗ от 08.08.2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", а именно, представлены: заявление о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации от 28.02.2008г.; учредительные документы создаваемого юридического лица - устав ООО "Лидер", договор о слиянии ООО "Лидер"; протокол N 1 от 18.02.2008г. совместного общего собрания участников ООО "Страховая компания "ИжАСКО", ООО "ПромГазСтрой", ООО "КАП-Дон", ООО "ТехРесурс", ООО "САРГОН" о составе участников, о месте нахождения, об избрании исполнительного органа ООО "Лидер"; решения о реорганизации: решение участника ООО "САРГОН" N 2 от 18.02.2008г., решение участника ООО "ПромГазСтрой" N 2 от 18.02.2008г., решение участника ООО "Страховая компания "ИжАСКО" N 2 от 18.02.2008г., решение участника ООО "ТехРесурс" N 2 от 18.02.2008г., решение участника ООО "КАП-Дон" N 2 от 18.02.2008г.; передаточный акт ООО "САРГОН" от 18.02.2008г., передаточный акт ООО "ПромГазСтрой" от 18.02.2008г., передаточный акт ООО "Страховая компания "ИжАСКО" от 18.02.2008г., передаточный акт ООО "ТехРесурс" от 18.02.2008г., передаточный акт ООО "КАП - Дон" от 18.02.2008г.; справки, выданные органом Пенсионного фонда РФ реорганизуемых организаций; уведомительные письма кредиторам; бланк - заявки на публикацию сообщения ООО "САРГОН", Страховая компания "ИжАСКО", ООО "ПромГазСтрой", ООО "КАП-Дон", ООО "ТехРесурс", квитанция об уплате государственной пошлины.

Право налогового органа на обращение в арбитражный суд с исками о признании недействительной государственной регистрации юридического лица регламентируется положением абзаца 3 пункта 11 ст. 7 действующего Закона Российской Федерации "О налоговых органах в Российской Федерации" от 21.03.1991 г. N 943-1.

В соответствии с п.п. 1, 2 ст. 52 ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Согласно п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Пунктом 1 ст. 4 ФЗ от 08.08.2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее по тексту Закон N 129-ФЗ) установлено, что в Российской Федерации ведутся государственные реестры, содержащие соответственно сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иные сведения о юридических лицах и соответствующие документы.

Из п.п. "в" п. 1 ст. 5 названного Закона следует, что в Едином государственном реестре юридических лиц содержатся, в том числе, сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом.

Учитывая, установленный нормами Федерального Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" уведомительный характер регистрации юридических лиц, обязанность по обеспечению достоверности сведений, содержащихся в учредительных документах юридического лица и в заявлении, возлагается на лицо, обращающееся в регистрирующий орган с соответствующим заявлением.

За представление недостоверных сведений ответственность, установленная законодательством Российской Федерации наступает для заявителей, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в соответствии с п. 1 ст. 25 Закона N 129-ФЗ от 08.08.2001 г.

При этом Федеральный Закон N 129-ФЗ не содержит положений, закрепляющих права налоговых органов по проверке достоверности сведений, вносимых в учредительные документы участниками юридического лица, по проведению правовой экспертизы, представленных для осуществления регистрации документов.

В соответствии с ч. 2 ст. 198 АПК РФ государственные органы вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если они не соответствуют закону или иному ненормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы граждан, организаций, иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований.

В соответствии со ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (допустимость доказательств).

Суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу (ст. 67 АПК РФ относимость доказательств).

В соответствии со ст. 92 Налогового Кодекса РФ (далее - НК РФ) должностное лицо налогового органа, производящее выездную налоговую проверку, в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для полноты проверки, вправе производить осмотр помещений, территорий налогоплательщика, в отношении которого проводится налоговая проверка, документов и предметов. Осмотр документов и предметов вне рамок выездной налоговой проверки допускается, если документы и предметы были получены должностным лицом налогового органа в результате ранее произведенных действий по осуществлению налогового контроля или при согласии владельца этих предметов на проведение их осмотра. Осмотр производится в присутствии понятых. О производстве осмотра составляется протокол.

Таким образом, исходя из анализа вышеназванных норм законодательства, следует, что основания и порядок проведения осмотра (обследования), должны соответствовать требованиям ст. 92 НК РФ, только тогда они могут быть признаны допустимыми доказательствами по делу.

В нарушение ст.ст. 67, 68 АПК РФ протокол осмотра не соответствует требованиям ст. 92 НК РФ, заявителем не представлено правовое обоснование обстоятельств, послуживших основанием для проведения осмотра.

Апелляционная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что заявителем не представлено решение о проведении выездной налоговой проверки, доказательства уведомления ООО "Лидер" о проведении проверки.

Кроме того, в нарушение ч. 1 ст. 65, ч. 5 ст. 200 АПК РФ, заявителем не представлено доказательств того, что на момент регистрации общества его постоянно действующий единоличный орган не находился по адресу, указанному им в заявлении и об этом было известно или должно было быть известно регистрирующему органу.

Апелляционная коллегия считает необходимым указать на то, что из представленных в материалы дела документов не усматривается доказательств, подтверждающих данные о количестве собственников, арендаторов, субарендаторов помещений по адресу регистрации ООО "Лидер". Представленные выписки из единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 28.05.2008г. содержат сведения о правообладателях именно на указанную дату, в то время как регистрация произведена 06.03.2008г.

Из положений ст. 25 Федерального Закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" следует, что за представление недостоверных сведений заявители, юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 2, п. 3 ст. 25 ФЗ N 129-ФЗ регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.

Кроме того, в случае установления факта неосуществления деятельности ООО "Лидер" на территории Кемеровской области ИФНС России по г. Кемерово вправе исключить юридическое лицо из Единого государственного реестра юридических лиц в порядке, установленном ст. 21.1 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

При таких обстоятельствах, у регистрирующего органа отсутствовали предусмотренные Законом N 129-ФЗ основания для отказа в государственной регистрации общества, а принятые решения о государственной регистрации ООО "Лидер", прекращении деятельности общества с ограниченной ответственностью "САРГОН" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-1р; прекращении деятельности общества с ограниченной ответственностью "ТехРесурс" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-2р; прекращении деятельности общества с ограниченной ответственностью "СК "ИжАСКО" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-3р; прекращении деятельности общества с ограниченной ответственностью "ПромГазСтрой" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-4р; прекращении деятельности общества с ограниченной ответственностью "КАП-Дон" при реорганизации в форме слияния от 06.03.2008г. N 861-5р не нарушают законных интересов третьих лиц, а равно каких-либо публичных интересов.

При изложенных обстоятельствах, принятое Арбитражным судом Кемеровской области решение является законным и обоснованным, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268, п. 1 ст. 269, ст. 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 06.10.2008г. по делу N А27-4643/2008-5 - оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий

Солодилов А. В.

Судьи

Залевская Е. А. Кулеш Т. А.