Комментарий к письму Минфина РФ от 15 августа 2006 г. N 03-11-04/3/375 (Т.Ю. Легарова, "Нормативные акты для бухгалтера", N 18, сентябрь 2006 г.)

Комментарий к письму Минфина РФ от 15 августа 2006 г. N 03-11-04/3/375

Новое понятие розничной торговли для целей ЕНВД действует меньше года. Смена определения, с одной стороны, освободила пользователей "вмененного" спецрежима от части прежних проблем, с которыми им приходилось сталкиваться. Но зато с другой - вызвала ряд новых вопросов и неясностей. Как раз один из таких моментов рассмотрен в комментируемом документе. Специалисты финансового ведомства рассказали о налогообложении торговых операций, когда покупателям выписывают счета-фактуры. Причем независимо от того, являются они представителями организаций, индивидуальными предпринимателями или выступают в качестве частных лиц.

Розница в теории...

Согласно понятию "вмененной" розницы, которое действует сейчас, наличные (или по платежным картам) расчеты за товар уже не являются обязательным условием. Наоборот, из статьи 346.27 Налогового кодекса однозначно следует, что оплата может производиться и в любой другой форме, в том числе безналичной - применение ЕНВД-режима с этим никак не связано. Итак, данная часть нового определения розничной торговли вопросов не вызывает.

Сложности у потенциальных и действующих "вмененщиков" возникают из-за обязательного условия торговать на основе договоров розничной купли-продажи. Налоговый кодекс определения такого контракта не содержит, поэтому за его характеристиками финансисты рекомендуют обратиться к гражданскому законодательству. Отличительная черта розницы в том, что покупатель приобретает товары для себя, то есть "для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью" (ст. 492 ГК РФ). В этом смысле противоположностью договору розничной купли-продажи является договор поставки. Согласно ему, товар передается для использования в коммерческой деятельности или в других целях, не связанных с личными, семейными и т.п. (ст. 506 ГК РФ). Поэтому в опубликованном документе работники Минфина не в первый раз отмечают, что главное отличие розничной торговли от оптовой - цель использования товара покупателем. То есть именно этот критерий подскажет, идет ли речь о договоре розничной купли-продажи (см. также письмо Минфина России от 27.01.2006 N 03-11-04/3/40*(1)).

...И на практике

К счастью, Налоговый кодекс не требует, чтобы продавец отслеживал цель использования реализованных товаров. Тем более что в реальности это было бы довольно проблематично. Признают это и финансисты. Ведь, к примеру, оргтехнику, ремонтные материалы, канцтовары и даже офисную мебель покупатель может приобрести как для собственных нужд, так и для ведения бизнеса. Казалось бы, во втором случае условия договора розничной купли-продажи нарушаются. Однако Пленум ВАС РФ в постановлении от 22.10.97 N 18 указал, что, даже если закупка совершается представителем фирмы или предпринимателем, но у продавца, который ведет деятельность по продаже товаров в розницу, такие отношения подчинены правилам договора розничной купли-продажи.

Однако не все так просто. Конечно, выяснять цель приобретения товара продавец действительно не обязан, но и упускать очевидные факты, которые указывают на "коммерческий" интерес покупателя, он не должен. На это специалисты Минфина тоже указывали не раз. Например, если, помимо обязательного кассового чека, покупатель потребовал накладную на товар, продажу уже нельзя квалифицировать как розничную. С этой операции придется заплатить все общие налоги (письмо Минфина России от 10.01.2006 N 03-11-04/3/3). Тем более нельзя обойтись уплатой единого "вмененного" налога, если продавец сам предъявляет покупателю сумму НДС, составляя счет-фактуру и регистрируя его в журнале учета (письмо Минфина России от 16.01.2006 N 03-11-04/3/14). Причем, как подчеркнуто в комментируемом письме, в этом случае неважно, заявил ли покупатель о себе как о представителе организации.

Подводя итоги, можно сказать, что при торговле через розничный магазин под "вмененку" подпадают те продажи, для которых не требуется оформление товарных документов и счетов-фактур. По остальным сделкам нужно применять общую систему налогообложения. Независимо от статуса покупателя (юридическое или физическое лицо) и формы расчетов.

Обратите внимание: в то же время наличие накладной, по мнению специалистов Минфина, не помешает применению "вмененного" спецрежима при продаже медикаментов детским садам, школам, больницам и другим предприятиям (письмо Минфина России от 25.01.2006 N 03-11-04/3/33). Главное условие остается прежним: в основе сделки должен быть договор розничной купли-продажи. То есть приобретение продукции не для перепродажи или иных коммерческих целей.

Т.Ю. Легарова,

налоговый консультант

"Нормативные акты для бухгалтера", N 18, сентябрь 2006 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Документ опубликован в "НА" N 3, 2006.