Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 8 апреля 2008 г. N 07АП-409/08

г. Томск

Дело N 07АП-409/08

"08" апреля 2008 г.

Резолютивная часть объявлена 01 апреля 2008 г.

В полном объеме изготовлено 08 апреля 2008 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - судьи Кудряшевой Е.В.,

судей: Логачева К.Д., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Логачевым К.Д.,

при участии:

от заявителя: представитель ООО "Зерно Сибири" Шаталова Ю.С. по доверенности от 01.12.2007 г.,

от должника: представитель ОАО "Новопичугово" Калаев П.Ф. по доверенности от 25.06.2007 г.,

рассмотрев в судебном заседании дело N А45-13648/07-43/66

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Зерно Сибири" к Открытому акционерному обществу "Новопичугово" о признании должника несостоятельным (банкротом)

с апелляционной жалобой Общества с ограниченной ответственностью "Зерно Сибири"

на от 29.11.2007 г. (судья Кладова Л.А.),

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "Зерно Сибири" обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) Открытого акционерного общества "Новопичугово" в связи с имеющейся задолженностью в размере 4571710 руб., в том числе: 3997093 руб. - сумма долга по договору займа, 332823 руб. проценты за пользование займом, 241794 руб. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Определением суда первой инстанции от 29.11.2007 г. Обществу с ограниченной ответственностью "Зерно Сибири" (далее - ООО "Зерно Сибири") отказано во введении наблюдения в отношении Открытого акционерного общества "Новопичугово" (далее - ОАО "Новопичугово"), производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Новопичугово" прекращено.

ООО "Зерно Сибири" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит данное определение суда первой инстанции отменить, признать ОАО "Новопичугово" несостоятельным (банкротом), ввести в отношении него процедуру банкротства - наблюдение, назначить временного управляющего из числа членов Некоммерческого партнерства "Кузбасская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" и определить размер вознаграждения арбитражного управляющего в сумме 10000 руб.

Из апелляционной жалобы следует, что решение суда первой инстанции является незаконным в связи с неправильным применением судом норм материального права, неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствием выводов суда, изложенных в определении, обстоятельствам дела.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, при вынесении определения суд первой инстанции необоснованно указал на отсутствие у должника признаков банкротства, предусмотренных п.2 ст.3, п.2 ст.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", задолженность ОАО "Новопичугово" перед ООО "Зерно Сибири" в размере 4571710 руб. подтверждается материалами дела. Кроме того, реорганизация ОАО "Новопичугово" в форме выделения ЗАО "Пичуги Лтд." произведена после возбуждения дела о банкротстве в отношении должника, а отсутствие регистрации выпуска акций не подтверждает переход прав и обязанностей к ЗАО "Пичуги Лтд." реорганизованного лица ОАО "Новопичугово".

В судебном заседании представитель ООО "Зерно Сибири" поддержал апелляционную жалобу по основаниям, изложенным в ней.

Представитель ОАО "Новопичугово" с доводами апелляционной жалобы не согласился, указав, что определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, пояснил, что позицию суда поддерживает по основаниям, изложенным в определении Арбитражного суда Новосибирской области от 29.11.2007 г.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения суда первой инстанции от 29.11.2007 г., апелляционный суд считает доводы апелляционной жалобы частично обоснованными, а решение суда первой инстанции подлежащим отмене, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Новосибирской области от 05.07.2006 г. (л.д.10-11), оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 24.08.2007 г. (л.д.12-15), с ОАО "Новопичугово" в пользу ООО "Зерно Сибири" взыскано 3997093 руб. долга по договору займа от 12.04.2005 г., 332823 руб. процентов за пользование займом, 241794 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, 34358 руб. 55 коп. государственной пошлины.

Постановлением Отдела судебных приставов по Ордынскому району Новосибирской области от 11.09.2007 г. в отношении ОАО "Новопичугово" возбуждено исполнительное производство N 32/10279/818/1/2007 (л.д.18).

После обращения ООО "Зерно Сибири" в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Новопичугово", на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Новопичугово", состоявшемся 12.10.2007 г., принято решение о реорганизации путем выделения Закрытого акционерного общества "Пичуги Лтд." с передачей ему части прав и обязанностей реорганизуемого общества, без прекращения деятельности ОАО "Новопичугово" (л.д.42).

Общим собранием акционеров ОАО "Новопичугово" утвержден разделительный баланс (л.д.43-46), из расшифровки статьи 610 (займы и кредиты) (приложение N 2) которого следует, что обязательства, включающие в себя задолженность по договору займа от 12.04.2005 г. в сумме 4000000 руб. переданы ЗАО "Пичуги Лтд." (л.д.45).

Запись о создании ЗАО "Пичуги Лтд." внесена в Единый государственный реестр юридических лиц 31.10.2007 г. (л.д.47).

На основании статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации учредители (участники) юридического лица вправе принять решение о реорганизации предприятия в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. В силу пункта 4 статьи 58 Гражданского кодекса РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

В соответствии с частью 1 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Судом первой инстанции правильно установлено, что часть долга ОАО "Новопичугово" в размере 4000000 руб. перешла к вновь созданному юридическому лицу ЗАО "Пичуги Лтд".

Выводы суда первой инстанции, о том, что реорганизация ОАО "Новопичугово" могла быть проведена согласно ст.64 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" до введения процедуры банкротства - наблюдения, а отсутствие регистрации выпуска акций не влияет на обстоятельства перехода прав и обязанностей к ЗАО "Пичуги Лтд." являются обоснованными. Суд апелляционной инстанции соглашается с данными выводами.

Довод апелляционной жалобы об отсутствии документов, подтверждающих правопреемство ЗАО "Пичуги Лтд." по долгам ОАО "Новопичугово" является несостоятельным и противоречит материалам дела.

Согласно пункту 3 статьи 48 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", определение об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве выносится арбитражным судом при отсутствии заявлений иных кредиторов о признании должника банкротом в случае, если на дату заседания арбитражного суда по рассмотрению заявления о признании должника банкротом требование лица, обратившегося с заявлением о признании должника банкротом, удовлетворено или требование такого кредитора признано необоснованным либо установлено отсутствие хотя бы одного из условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 33 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Суд первой инстанции отказывая в удовлетворении заявления ООО "Зерно Сибири" исходил из того, что обязательства ОАО "Новопичугово" перед ООО "Зерно Сибири" в размере 4572720 руб. переданы от реорганизованного лица - ОАО "Новопичугово" Закрытому акционерному обществу "Пичуги Лтд.", и в с соответствии пунктом 1 статьи 7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" кредитор не имел права на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Вместе с тем вывод суда первой инстанции о том, что задолженность ОАО "Новопичугово" перед ООО "Зерно Сибири" на момент рассмотрения дела в суде отсутствовала, не соответствует обстоятельствам дела.

В силу положений, предусмотренных пунктом 2 статьи 3, пунктами 2, 3 статьи 6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", дело о банкротстве может быть возбуждено судом при условии, что сумма подтвержденных требований по денежным обязательствам, просрочка исполнения которых составляет более трех месяцев, составляет не менее ста тысяч рублей.

Статьей 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено понятие денежного обязательства - это обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации основанию.

Помимо этого, пунктом 2 статьи 4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что для определения наличия признаков банкротства должника учитываются размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, а также размер обязательных платежей без учета установленных законодательством штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Определение о введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" как по сумме требования, так и по срокам неисполненного обязательства, и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда.

Суд апелляционной инстанции признает обоснованными требования ООО "Зерно Сибири", поскольку наличие долга ОАО "Новопичугово" перед ООО "Зерно Сибири" по процентам за пользование займом, установленного вступившим в законную силу судебным актом, принятым 05.07.2006 г. по делу N А45-7010/06-21/297 (л.д.10-11,12-15), в размере 329916 руб., который не погашен должником ко времени заседаний суда первой и апелляционной инстанций, является основанием для возбуждения дела о его несостоятельности (банкротстве) и введения процедуры наблюдения.

Должник не оспорил как наличия долга ОАО "Новопичугово" перед ООО "Зерно Сибири" в размере, установленном арбитражным судом, который составляет более ста тысяч рублей, так и неисполнения заявленного кредитором требования в течение трех месяцев с даты, когда оно должно было быть исполнено.

Долг по процентам за пользование чужими денежными средствами в размере 241794 руб., установленный вступившим в законную силу судебным актом, принятым 05.07.2006 г. по делу N А45-7010/06-21/297, не погашенный должником ко времени заседаний суда первой и апелляционной инстанций, не учитывается для определения признаков наличия банкротства, но является основанием для его включения в реестр требований кредиторов должника.

Расходы по уплаченной государственной пошлине в размере 34358,55 руб., установленные этим же судебным актом, судом апелляционной инстанции не могут быть учтены как требования, подлежащие включению в реестр требований кредиторов, поскольку, поскольку не были включены в общую сумму долга (4571710 руб.) заявителем ООО "Зерно Сибири".

При таких обстоятельствах, апелляционный суд считает, что определение суда первой инстанции следует отменить и разрешить вопрос по существу.

Согласно части 4 статьи 272 АПК РФ апелляционный суд, установив основания для отмены определения, имеет право отменить определение суда первой инстанции и либо направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции, либо разрешить вопрос по существу. По смыслу данной процессуальной нормы вопрос на новое рассмотрение может быть направлен в случаях, когда у апелляционного суда возникнут препятствия для его разрешения.

Вопрос об утверждении временного управляющего и размере его вознаграждения судом первой инстанции в установленном порядке не разрешался. Статья 49 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает возможность рассмотрения вопроса об утверждении временного управляющего отдельным определением.

Апелляционный суд полагает, что с учетом отмены определения об отказе во введении процедуры наблюдения, данный вопрос необходимо решить суду первой инстанции в установленном порядке в соответствии с требованиями статей 39, 42 и 45, 49 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Кроме того, с учетом положений статьи 51, пункта 3 статьи 62 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражному суду первой инстанции следует установить дату рассмотрения дела по результатам процедуры наблюдения, определив срок, на который данная процедура банкротства вводится.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 48, 49, статей 62, 63, 68 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", статьями 110, 258, 268, пунктом 1 части 1 ст.270, статьей 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда Новосибирской области от 29.11.2007 г. по делу N А45-13648/07-43/66 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Признать требования ООО "Зерно Сибири" к ОАО "Новопичугово" в размере 571710 руб. обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов должника в третью очередь.

Ввести в отношении должника ОАО "Новопичугово" процедуру банкротства - наблюдение.

Обязать руководителя должника уведомить о вынесении Седьмым арбитражным апелляционным судом постановления о введении наблюдения работников должника, учредителей (участников) должника в течение десяти дней с даты его вынесения.

Арбитражному суду Новосибирской области установить дату рассмотрения дела по результатам процедуры наблюдения, разрешить вопросы об утверждении временного управляющего и размера его вознаграждения.

С даты вынесения настоящего постановления наступают последствия, установленные статьей 63 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Взыскать с ОАО "Новопичугово" (ИНН 5434117145) в пользу ООО "Зерно Сибири" 1000 рублей по возмещению расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Е.В. Кудряшева

Судьи

К.Д. Логачев Н.А. Усенко