Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 сентября 2008 г. N 17АП-5729/08

г. Пермь

10 сентября 2008 г.

Дело N А50-4707/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 03 сентября 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 сентября 2008 года

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Соларевой О.Ф. судей Масальской Н.Г., Снегура А.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Фарбазовой О.Ф.

при участии:

от истца, ООО "УК "Мастер комфорта" - Хашимов А.Б. по доверенности от 03.03.2008 года, паспорт;

от ответчика, ООО "Пермская сетевая компания" - Плотникова Е.А. по доверенности от 14.05.2008 года N 45, паспорт;

рассмотрел в заседании арбитражного суда апелляционную жалобу ответчика, ООО "Пермская сетевая компания",

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 27 июня 2008 года

по делу N А50-4707/2008,

принятое судьей Л.В. Дружининой

по иску ООО "УК "Мастер комфорта"

к ООО "Пермская сетевая компания"

об урегулировании разногласий по договору

установил:

ООО "Управляющая компания "Мастер комфорта" обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к ООО "Пермская сетевая компания" об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки тепловой энергии в горячей воде от 01.01.2008 года N 61-4198 в части преамбулы, пунктов 1.1, 1.2, 1.4, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.4, 2.1.5, 2.1.5, 2.2.1, 2.2.2, 2.2.3, 2.2.4, 2.2.5, 3.1.3 "в", 3.1.3 "г", 3.1.4 "б", 3.1.4 "в" 3.1.5, 3.1.6, 3.1.7, 3.1.8, 3.1.9, 3.1.13, 3.1.14, 3.1.18, 3.1.19, 3.1.20, 3.2.1, 3.2.2, 4.1, 4.2, 5.1, 5.2, 5.3, 5.5, 5.7, 5.8, 5.9, 6.1, 6.2, 6.2.1, 6.3, 6.4, 6.5, 6.6, 6.7, 6.8, 7.1, 7.3, 7.4, 7.5, 7.6, 8.1, 8.2, 8.5, 8.6, 9.1, 10, Приложения N 1 (график отпуска тепловой энергии в редакции истца) на основании п.1 статьи 422, п.1 статьи 426, п.2 статьи 445, статей 446, 539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации (т.1, л.д. 2-3).

Истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказался от исковых требований в части урегулирования разногласий по преамбуле договора, а также по пунктам 1.1, 1.2, 1.4, 2.1.2, 2.1.4, 2.1.5, 2.1.5, 2.2.1, 2.2.2, 2.2.3, 2.2.4, 2.2.5, 3.1.3 "в", 3.1.3 "г", 3.1.4 "б", 3.1.4 "в", 3.1.5, 3.1.6, 3.1.7, 3.1.8, 3.1.9, 3.1.13, 3.1.14, 3.1.18, 3.1.19, 3.1.20, 3.2.1, 3.2.2, 4.1, 5.1, 5.2, 5.3, 5.5, 5.7, 5.8, 5.9, 6.1, 6.2, 6.2.1, 6.3, 6.4, 6.5, 6.6, 6.7, 6.8, 7.1, 7.3, 7.4, 7.5, 7.6, 8.1, 8.2, 8.5, 8.6, 9.1, 10 (т.1, л.д. 33, т.2, л.д. 12). Отказ от требований в части урегулирования разногласий по договору от 01.01.2008 года судом принят, судом рассмотрены разногласия по пунктам 2.1.1(Приложение N 1 к договору), 4.2 договора.

Решением арбитражного суда от 27 июня 2008 года (резолютивная часть от 26.06.2008 года, судья Дружинина Л.В.) исковые требования удовлетворены: пункт 2.1.1 договора 01.01.2008 года N 61-4198 с приложением N 1 "График отпуска тепловой энергии" и пункт 4.2 договора приняты в редакции истца. Производство по делу в части урегулирования разногласий по пункту 2.2.1 прекращено (т.2, л.д.17-21).

Ответчик, ООО "Пермская сетевая компания", не согласившись с решением суда от 27.06.2008 года, представил апелляционную жалобу, в которой указал, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для рассматриваемого дела, допущено неправильное применение норм материального права.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что спор при определении содержания спорных пунктов возник по способу определения количества потребленной тепловой энергии, поскольку у потребителя отсутствуют приборы учета. Судом неправомерно применены "Правила предоставления коммунальных услуг гражданам", утвержденные Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 года N 307 (далее Правила N 307).

По мнению заявителя, действие настоящих Правил N 307 распространяется на отношения, касающиеся предоставления коммунальных услуг гражданам, проживающим на законных основаниях в жилых помещениях частного, государственного и муниципального жилищных фондов. В связи с чем указанные Правила N 307 подлежат применению в отношениях, стороной которых является гражданин - потребитель. В настоящем споре потребителем является управляющая компания, юридическое лицо. Факт заключения договора в интересах жителей многоквартирных домов (граждан) не имеет правового значения и соответственно не влечет распространение на отношения между истцом и ответчиком Жилищного кодекса Российской Федерации и Правил N 307.

Также в апелляционной жалобе заявитель указал, что предлагаемая им редакция пункта 4.2 основана на Инструкции по распределению тепловой энергии, полученной от источника тепла (ТЭЦ, котельная) между отдельными потребителями тепловой энергии, согласованной управлением Пермгосэнергонадзора. Поскольку спорный договор является публичным, то условия договора в соответствии с пунктом 2 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации должны быть установленными одинаковыми для всех потребителей, в связи с чем применяется общая методика расчета при определении количества тепловой энергии. Ответчик просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда от 27.06.2008 года отменить, апелляционную жалобу удовлетворить, принять спорные пункты договора в редакции ООО "Пермская сетевая компания".

Истец с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, указанным в отзыве на жалобу, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Указывает, что потребителями тепловой энергии является население, в связи с чем, годовое количество поставляемой тепловой энергии подлежит исчислению по нормативам потребления, установленным для населения, при исчислении количества отапливаемой площади должна приниматься во внимание площадь жилых помещений, а условия договора должны соответствовать требованиям Правил N 307 и Жилищному кодексу Российской Федерации. В судебном заседании представители истца доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, поддержали.

Определением суда от 26.08.2008 года судебное разбирательство по делу отложено в соответствии с пунктом 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд предложил ответчику, ООО "Пермская сетевая компания", представить в суд документально обоснованный расчет максимума тепловой нагрузки на отопление и горячее водоснабжение и основанное на указанном расчете Приложение N 1 к договору "График отпуска тепловой энергии", а также расчет величины отопления на ГВС по "Методике определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения" МДС 41-4.2000, утвержденной Приказом Госстроя от 06.05.2000 года N 105 (далее - Методика N 105).

Ответчиком представлено дополнение к апелляционной жалобе, а также запрошенный судом расчет необходимого количества тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение по объектам, обслуживаемым истцом, основанный на "Методике определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения" МДС 41-4.2000, утвержденной Приказом Госстроя от 06.05.2000 года N 105 (далее- Методика N 105).

Истцом представлено дополнение к отзыву на апелляционную жалобу, с графиком отпуска тепловой энергии, рассчитанной по Методике N 105.

Представленные сторонами расчеты, дополнения к апелляционной жалобе и к отзыву на жалобу приобщены к материалам дела в порядке пункта 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Целью деятельности истца является управление эксплуатацией и эксплуатация жилого и нежилого фонда, инженерных сооружений, коммунальной инфраструктуры Пермского края в соответствии с заключенными договорами, сбор платежей, а также извлечение прибыли (пункт 2.1 Устава, т.1, л.д. 25-28).

В соответствии с соглашением от 03.08.2006 года, дополнительным соглашением к указанному соглашению от 13.05.2007 года, соглашениями от 05.04.2007 года, 18.05.2007 года, 11.07.2007 года, 23.07.2007 года, 24.09.2007 года, 28.08.2007 года, 28.09.2007 года управляющей организации были переданы обязательства по управлению многоквартирными домами, связанными с обеспечением надлежащего содержания и ремонта общего имущества многоквартирных домов, расположенных по адресам: г. Пермь, ул. Студенческая, 23Б; ул. Юрша, 3а; ул. Уинская, д. 3,7,11; ул. Гайдара, 11а, 13а; ул. Крупской 79,81,83; Добролюбова, 4а, а также предоставления коммунальных услуг собственникам помещений в многоквартирных домах (т.1, л.д. 39-55).

Во исполнение указанных соглашений истцом с собственниками помещений, находящихся в переданных в управление домах, заключены договоры на управление многоквартирными домами (т.1, л.д. 80-142).

Как установлено из материалов дела, 09.01.2008 года в адрес ООО "УК "Мастер комфорта" ответчиком был направлен проект договора N 61-4198 поставки тепловой энергии в горячей воде от 01.01.2008 года (т.1, л.д. 7-14).

Истец сопроводительным письмом от 05.03.2008 года N 52 в адрес ООО "Пермская сетевая компания" направил протокол разногласий к указанному договору поставки, протокол получен ответчиком 05.03.2008 года, о чем имеется отметка на сопроводительном письме (т.1, л.д. 16, 17-24).

От ответчика извещения о результатах рассмотрения протокола разногласий на дату обращения с иском не поступило. Истец в соответствии с пунктом 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации передал разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Согласно статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Согласно статье 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения относится к публичным договорам. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции сторонами были урегулированы редакции большинства спорных пунктов договора, подписан протокол согласования разногласий к договору поставки тепловой энергии в горячей воде N 61-4198 от 01.01.2008 года, а также дополнительное соглашение от 18.06.2008 года к указанному договору (т.1, л.д. 145-156, т. 2, л.д. 1).

Истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказался от иска в части урегулированных сторонами пунктов договора, а также редакции преамбулы договора, в указанной части судом первой инстанции производство по делу прекращено, возражений сторонами по согласованным пунктам договора в апелляционной инстанции не заявлено (т.2, л.д. 105).

Неурегулированными сторонами остались пункты 2.1.1, 4.2 договора и Приложение N 1 к договору.

Истец просит пункт 2.1.1 договора принять в следующей редакции: "Передать потребителю тепловую энергию в горячей воде в расчетном количестве 18 311,66 Гкал в год. Общий объем отапливаемых помещений составляет 313 819 куб. м. Указанное в настоящем пункте количество тепловой энергии является заявкой потребителя на энергопотребление и разбивается по месяцам и кварталам согласно приложению N 1 к договору".

Пункт 4.2 истец просит изложить в следующей редакции: "В случае отсутствия прибора учета тепловой энергии расчеты за потребленную тепловую энергию осуществляются в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору" (т.1, л.д.17-24).

Истец основывает исковые требования на положениях Жилищного кодекса Российской Федерации, Правилах N 307, "Правилах установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг" утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 года N 306 (далее Правила N 306).

Ответчик, возражая против удовлетворения исковых требований, указывает, что положения Правил N 307, Правил N 306 в данном случае применению не подлежат, поскольку регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг. При определении редакции условия договора о количестве тепловой энергии при отсутствии приборов учета, ответчик исходил из положений Инструкции по распределению тепловой энергии, полученной от источника тепла (ТЭЦ, котельная) между отдельными потребителями тепловой энергии от 2003 года, согласованной Управлением Пермгосэнергонадзора 11.10.2004 года письмом N 2051/13-01 (т.2, л.д. 5-10,11, далее - Инструкция 2003 года).

Удовлетворяя исковые требования истца, принимая спорные пункты договора от 01.01.2008 года N 61-4198 (пункты 2.1.1, 4.2) в редакции истца, суд первой инстанции исходил из обоснованности применения при определении количества тепловой энергии на теплоснабжение, обеспечение горячим водоснабжением Правил N 307.

В соответствии со статьей 4 Жилищного кодекса Российской Федерации жилищное законодательство регулирует отношения по поводу возникновения, осуществления, изменения, прекращения права владения, пользования, распоряжения жилыми помещениями государственного и муниципального жилищных фондов; пользования жилыми помещениями частного жилищного фонда; пользования общим имуществом собственников помещений; отнесения помещений к числу жилых помещений и исключения их из жилищного фонда; учета жилищного фонда; содержания и ремонта жилых помещений; переустройства и перепланировки жилых помещений; управления многоквартирными домами; создания и деятельности жилищных и жилищно-строительных кооперативов, товариществ собственников жилья, прав и обязанностей их членов; предоставления коммунальных услуг; внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги; контроля за использованием и сохранностью жилищного фонда, соответствием жилых помещений установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства.

Согласно пункту 1 Правил N 307 правила регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность.

Истец как управляющая организация является исполнителем коммунальных услуг, в т.ч. по отоплению и горячему водоснабжению, для граждан, проживающих в жилых домах, им обслуживаемых.

В свою очередь, истец как исполнитель вправе приобретать у соответствующих ресурсоснабжающих организаций необходимые коммунальные ресурсы в случае, если последние непосредственно им не производятся. Другими словами, довод истца о том, что граждане являются потребителями коммунального ресурса, ошибочен. Граждане являются потребителями соответствующей коммунальной услуги, а потребителем коммунального ресурса, необходимого для предоставления этой услуги, является исполнитель данной услуги.

Таким образом, истец во взаимоотношениях по теплоснабжению взаимодействует с гражданами, являющимися потребителями коммунальных услуг, и ресурсоснабжающими организациями (ответчик, в том числе), являющимися поставщиками коммунального ресурса. По отношению к указанным лицам у истца возникают различные обязанности в одном случае - принять и оплатить приобретенные коммунальные ресурсы, в другом - предоставить за счет данных ресурсов коммунальные услуги.

Согласно пункту 3 Правил N 307 потребителем применительно к данным Правилам является гражданин, использующий коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности

Таким образом, Жилищный кодекс Российской Федерации и Правила N 307 регулируют отношения, участниками которых стороны договора от 01.01.2008 N 61-4198 не являются.

Учитывая, что Правила N 307 регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг (пункт 1), к которым ответчик не относится, то положения данных Правил не могут применяться к отношениям сторон по договору от 01.01.2008 N 61-4198. То обстоятельство, что указанный договор заключается в интересах жителей многоквартирных домов (граждан) не имеет правового значения и не влечет распространение на отношения сторон по данному договору Жилищного кодекса РФ и Правил N 307.

С учетом изложенного довод суда первой инстанции о возможности применения Правил N 307 к отношениям сторон по поставке тепловой энергии для теплоснабжения и горячего водоснабжения, судом апелляционной инстанции признается ошибочным. Поэтому принятие спорных пунктов (2.1.1, 4.2 договора) в редакции, основанной на положения Правил N 307, не соответствует действующему законодательству.

Вместе с тем к отношениям сторон по теплоснабжению применяются правила, предусмотренные статьей 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 544 Гражданского кодека Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Данное требование содержится также в пункте 1.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго РФ 12.09.1995 N Вк-4936, согласно которому расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями настоящих Правил.

Из материалов дела и пояснений сторон следует, что приборы коммерческого учета тепловой энергии установлены не во всех домах, обслуживаемых истцом.

При отсутствии у истца приборов учета потребленной тепловой энергии и теплоносителя их количество, подлежащее оплате ответчику, может быть установлено лишь расчетным путем.

Из содержания редакций пункта 2.1.1, предлагаемого истцом и ответчиком, следует, что общий объем отапливаемых помещений составляет 313 819 куб. м., не оспаривается также расход тепловой энергии в количестве 5,0471 Гкал/час на отопление (подпункт "а" пункта 2.1.1. договора). Разногласия сторон возникли в части определения расхода тепловой энергии на горячее водоснабжение (подпункт "б" пункта 2.1.1), соответственно определении содержания приложения N 1 к договору.

Истец, обосновывая предложенную им редакцию пункта 2.1.1 договора, приложения N 1 к договору, указывает, что на основании пункта 1 Приложения N 2 к Правилам N 307 при отсутствии в жилом доме или в помещениях многоквартирного дома коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилом помещении определяется путем умножения общей площади помещения (квартиры) в многоквартирном жилом доме или общей площади жилого дома на норматив потребления тепловой энергии на отопление и на соответствующий тариф, установленный на тепловую энергию.

Вместе с тем, в связи с неприменением Правил N 307 к рассматриваемым отношениям применение нормативного определения количества поставленной тепловой энергии неправомерно.

Из материалов дела и пояснений представителя ответчика следует, что при определении количества тепловой энергии потребителя, максимума тепловой нагрузки по отоплению (п.2.1.1 договора) учитывается общая наружная кубатура зданий объектов, проектные данные.

Как пояснил представитель ответчика, указанные данные определены в соответствии с Актами о готовности к эксплуатации абонентского ответвления и теплового пункта в отношении жилых домов, обслуживаемых истцом, которые содержат, в том числе, проектные (максимальные) данные расхода топлива на отопление, сведения о наружной кубатуре здания.

Ответчиком запрашиваемые судом проектные данные на объекты, обслуживаемые истцом, не представлены.

Учитывая, что указанные проектные данные используются для определения количества тепловой энергии, необходимой для отопления объектов, по которой у сторон не возникло разногласий, у сторон отсутствуют разногласия по сведениям о наружной кубатуре здания, проектных (максимальных) данных расхода топлива на отопление, суд апелляционной инстанции рассмотрел спор в соответствии с имеющимися материалами дела, оценив их в порядке статей 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из пояснений представителя ответчика следует, что расчетное количество тепловой энергии, в том числе на горячее водоснабжение определено ООО "Пермская сетевая компания" в соответствии с Инструкцией 2003 года. Вместе с тем, в материалах дела отсутствует расчет ответчика, подтвержденный документально, обосновывающий указанный в договоре максимум тепловой нагрузки на горячее водоснабжение в количестве 4, 929Гкал/час (ст.65 АПК РФ).

Доводы ответчика о возможности применения только вышеуказанной инструкции судом признаются необоснованными.

Названная Инструкция не является нормативным правовым актом, применение ее не согласовано сторонами спорного договора, использование ее в расчетах между сторонами противоречит п.3 ст.639, п.2 ст.544 ГК РФ. Кроме того, в соответствии с письмом Управления "Пермгосэнергонадзора", применение указанной Инструкции от 2003 года поставлено в зависимость от издания Методики расчета тепловой энергии, утвержденной на федеральном уровне (т.2, л.д. 11). Поэтому вывод суда первой инстанции относительно неприменения указанной Инструкции, является обоснованным.

В соответствии с Инструктивным письмом Министерства топлива и энергетики Российской Федерации от 20.12.1995г. N 42-4-2/18 при временном отсутствии приборов учета расход тепловой энергии у потребителя подлежит исчислению в соответствии с Методикой N 105.

Суд апелляционной инстанции полагает, что применение в расчетах Методики N 105 более соответствует отношениям сторон по теплопотреблению, т.к. Методика 2003 года исходит из максимального (круглосуточного) потребления горячей воды, в то время как Методика N 105 позволят более точно определить количество тепловой энергии на горячее водоснабжение с учетом количества жителей, нормы затрат воды на горячее водоснабжение.

Согласно пункту 24 Методики N 105 при временном отсутствии у потребителя тепловой энергии (абонента) приборов учета или в период до их установки, для определения потребленных тепловой энергии и теплоносителя применяется расчетный метод учета.

Средняя часовая тепловая нагрузка горячего водоснабжения определяется отдельно по отопительному периоду исходя из данных температуры холодной водопроводный воды, норм затрат воды на горячее водоснабжение абонента, количества жителей, тепловых потерь; в межотопительный период - исходя из средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения в отопительный период, разницы температур горячей и холодной воды в межотопительный и отопительный периоды.

Сторонами в соответствии с определением суда от 26.08.2008 года представлены расчеты тепловой энергии в соответствии с Методикой N 105. Из расчетов следует, что общее расчетное количество тепловой энергии, подлежащей поставке поставщиком (ответчиком) покупателю (истцу) по договору, составляет 20 540,59 Гкал в год; средняя часовая тепловая нагрузка горячего водоснабжения в тепловой энергии на отопительный период составляет 0, 9370 Гкал; средняя часовая тепловая нагрузка горячего водоснабжения в межотопительный период составляет 0,5997 Гкал. На основании расчетов сторонами составлен график отпуска тепловой энергии (приложение N 1 к договору), содержащий по каждому дому сведения о нагрузке на отопление, нагрузке на горячее водоснабжение в отопительный период (зима) и в межотопительный период (лето), количестве тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение, общем количестве тепловой энергии, подлежащем поставке по договору, - 20540,59Гкал, в том числе на отопление - 13077,04 Гкал, на горячее водоснабжение - 7463,55 Гкал.

Представители сторон пояснили, что разногласий по расчету нагрузок на отопление и горячее водоснабжение согласно Методике N 105, количеству тепловой энергии, подлежащей поставке ответчиком каждому дому, общему количеству тепловой энергии (на отопление и горячее водоснабжение (приложение N 1 к договору - график отпуска тепла) у них не имеется.

Учитывая, что расчеты произведены в соответствии с Методикой N 105, являются правильными, данные сторон по указанным расчетам идентичны, суд апелляционной инстанции полагает возможным принять пункт 2.1.1 договора в следующей редакции: "Поставлять покупателю тепловую энергию в горячей воде в расчетном количестве 20540,59 Гкал с максимумом тепловой нагрузки на отопление 5,0471 Гкал/час; средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения тепловой энергии в отопительный период (зима) - 0,9370 Гкал; средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения в межотопительный период (лето) - 0,5997 Гкал. Общий объем отапливаемых помещений составляет 313 819 мi. Указанное количество теплоэнергии является ориентировочным и разбивается по месяцам и кварталам согласно графику отпуска тепловой энергии (Приложение N 1 к договору")".

Условия определения количества тепловой энергии и теплоносителя при отсутствии приборов учета сформулированы в пункте 4.2 договора.

Предложенная истцом редакция данного пункта, согласно которой, в случае отсутствия прибора учета тепловой энергии расчеты за потребленную тепловую энергию осуществляются в соответствии с Приложением N 1 к настоящему договору, не принимается по причинам, приведенным выше.

Ответчик пункт 4.2. договора предлагает изложить в следующей редакции: "В случае отсутствия или неисправности прибора учета тепловой энергии на объекте покупателя, количество потребленной им тепловой энергии определяется в зависимости от схемы подключения объекта:

-для объектов покупателя, подключенных по зависимой схеме,- непосредственно к тепловым сетям транспортирующей организации,- по пропускной способности сужающего устройства, установленного в узле управления покупателем и температурному перепаду на источнике;

-для объектов покупателя, подключенных к ЦТП транспортирующей организации по независимой схеме, - на основании показаний приборов учета тепловой энергии в ЦТП транспортирующей организации, пропорционально тепловым нагрузкам всех потребителей, подключенных к ЦТП. При отсутствии или неисправности приборов учета на ЦТП, расход тепловой энергии на ЦТП по пропускной способности ограничительного устройства, установленного на ЦТП и температурном перепаду на источнике, расход тепловой энергии на объектах покупателя рассчитывается пропорционально тепловым нагрузкам всех потребителей, подключенных к ЦТП;

-для объектов покупателя, подключенных к ЦТП транспортирующей организации по зависимой схеме,- на основании показаний приборов учета тепловой энергии в ЦТП пропорционально тепловым нагрузкам всех потребителей, подключенных к ЦТП. При отсутствии или неисправности приборов учета тепловой энергии - по пропускной способности ограничительного устройства, установленного у покупателя и расчетному температурному перепаду на источнике.

Пропускная способность сужающих (ограничительных) устройств и температурный перепад принимаются в соответствии с Инструкцией 2003 года". Данная редакция пункта 4.2 договора не может быть принята по вышеуказанным причинам.

Поскольку порядок определения количества тепловой энергии и теплоносителя при отсутствии приборов учета регулируются Методикой N 105, то в соответствии со статьями 421, 445, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации пункт 4.2 договора подлежит принятию в следующей редакции: "В случае отсутствия или неисправности прибора учета тепловой энергии на объекте покупателя количество потребленной им тепловой энергии определяется в соответствии с Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения N МДС-41-4.2000, утвержденной Приказом Госстроя РФ от 06.05.2000г. N 105".

В связи с тем, что в остальной части решение суда не обжаловано, то суд проверил законность и обоснованность решения только в обжалуемой части (пункт 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

С учетом изложенного, решение Арбитражного суда Пермского края от 19.06.2008 года по делу N А50-3520/2008 подлежит изменению в связи с неправильным применением норм материального права (пункт 4 части 1, пункт 2 части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Апелляционная жалоба ответчика подлежит частичному удовлетворению.

Госпошлина по иску и по апелляционной жалобе подлежит отнесению на стороны в равных долях (статья 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 258, 268, 269, пунктом 4 части 1, пунктом 2 части 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Пермского края от 27.06.2008 года по делу N А50-4707/2008 изменить.

Изложить спорные условия договора поставки тепловой энергии в горячей воде от 01.01.2008 года N 61-4198 в следующей редакции:

- пункт 2.1.1 договора: "Поставлять покупателю тепловую энергию в горячей воде в расчетном количестве 20 540,59 Гкал в год с максимумом тепловой нагрузки 5,0471 Гкал/час;

средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения тепловой энергии в отопительный период (зима) - 0,9370 Гкал;

средней часовой тепловой нагрузки горячего водоснабжения в межотопительный период (лето) - 0,5997 Гкал;

Общий объем отапливаемых помещений составляет 313 819 мi.

Указанное количество теплоэнергии является ориентировочным и разбивается по месяцам и кварталам согласно графику отпуска тепловой энергии ("Приложение N 1 к договору"):

Улица

Дом

Кол-во жителей

Объем здания

Нагрузка на отопление

ГВС

январь

февраль

лето

зима

Отопление 744

ГВС

Отопление 672

ГВС

1

Студенческая

23Б

20852

0,19600

0,036582

0,057159

93,59

42,53

79,99

38,41

Юрша

За

58774

1,09900

0,123760

0,193375

524,77

143,87

448,50

129,95

Уинская

294

0,46200

0,053508

0,083606

220,61

62,20

188,54

56,18

Уинская

439

0,73110

0,079898

0,124841

349,10

92,88

298,36

83,89

Уинская

459

0,75600

0,083538

0,130528

360,99

97,11

308,52

87,71

Уинская

195

0,21700

0,035490

0,055453

103,62

41,26

88,56

37,26

Гайдара

11а

30359

0,38800

0,066066

0,103228

185,27

76,80

158,34

69,37

Крупской

88

0,17300

0,016016

0,025025

82,61

18,62

70,60

16,82

Крупской

104

0,17300

0,018928

0,029575

82,61

22,00

70,60

19,87

Крупской

87

0,17300

0,015834

0,024741

82,61

18,41

70,60

16,63

Гайдара

13а

29188

0,46900

0,048239

0,075373

223,95

56,08

191,40

50,65

Добролюбова

4а

12896

0,21000

0,021840

0,034125

100,28

25,39

85,70

22,93

Итого

313819

5,0471

0,5997

0,9370

2409,99

967,15

2059,72

629,68

март

апрель

май

июнь

июль

август

744

720

744

720

744

0

71,32

42,53

44,65

41,15

8,39

42,53

26,34

27,22

27,22

399,93

143,87

250,35

139,23

47,04

143,87

89,11

92,08

92,08

168,12

62,20

105,24

60,20

19,77

62,20

38,53

39,81

39,81

266,05

92,88

166,54

89,89

31,29

92,88

57,53

59,44

59,44

275,11

97,11

172,22

93,98

32,36

97,11

60,15

62,15

62,15

78,97

41,26

49,43

39,93

9,29

41,26

25,55

26,40

26,40

141,19

76,80

88,39

74,32

16,61

76,80

47,57

49,15

49,15

62,95

18,62

39,41

18,02

7,40

18,62

11,53

11,92

11,92

62,95

22,00

39,41

21,29

7,40

22,00

13,63

14,08

14,08

62,95

18,41

39,41

17,81

7,40

18,41

11,40

11,78

11,78

170,67

56,08

106,84

54,27

20,07

56,08

34,73

35,89

35,89

76,42

25,39

47,84

24,57

8,99

25,39

15,72

16,25

1836,64

967,15

1149,73

674,66

216,02

967,15

431,78

446,18

27,22

сентябрь

октябрь

ноябрь

декабрь

Итого

720

744

720

744

отопление

гвс

Всего

6,41

41,15

49,31

42,53

67,48

41,15

86,69

42,53

507,84

455,28

963,12

35,94

139,23

276,51

143,87

378,39

139,23

486,09

143,87

2847,51

1540,26

4387,76

15,11

60,20

116,24

62,20

159,07

60,20

204,34

62,20

1197,04

665,93

1862,98

23,91

89,89

183,94

92,88

251,72

89,89

323,37

92,88

1894,28

994,37

2888,65

24,72

93,98

190,21

97,11

260,29

93,98

334,38

97,11

1958,80

1039,67

2998,47

7,10

39,93

54,60

41,26

74,71

39,93

95.98

41,26

562,25

441,69

1003,94

12,69

74,32

97,62

76,80

133,59

74,32

171,61

76,80

1005,31

822,22

1827,53

5,66

18,02

43.53

18,62

59,56

18,02

76,52

18,62

448,24

199,33

647,57

5.66

21,29

43.53

22,00

59,56

21,29

76,52

22,00

448,24

235,57

683,81

5,66

17,81

43,53

18,41

59,56

17,81

76,52

18,41

448,24

197,06

645,31

15,34

54.27

118,00

56,08

161,48

54,27

207,44

56,08

1215,18

600,35

1815,53

6,87

24,57

52,84

25,39

72,30

24,57

92,88

25,39

544,11

271,81

815,92

165,04

674,66

1269,85

967,15

1737,72

674,66

2232,33

967,15

13077,04

7463,55

20540,59

- пункт 4.2 договора: "В случае отсутствия или неисправности прибора учета тепловой энергии на объекте покупателя количество потребленной им тепловой энергии определяется в соответствии с "Методикой определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения" N МДС-41-4.2000, утвержденной приказом Госстроя РФ от 06.05.2000г. N 105.

Производство по делу в части урегулирования разногласий по пункту 2.2.1 прекратить.

Взыскать с ООО "Пермская сетевая компания" в пользу ООО "УК "Мастер комфорта" в возмещение затрат на оплату государственной пошлины по иску 1 000 руб. (одну тысячу руб.).

Взыскать с ООО "УК "Мастер комфорта" в пользу ООО "Пермская сетевая компания" в возмещение затрат на оплату государственной пошлины по апелляционной жалобе 500 руб. (пятьсот руб.).

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на Интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

О.Ф.Соларева

Судьи

Н.Г. Масальская А.А. Снегур