Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2009 г. N 16АП-559/09

г. Ессентуки

16 апреля 2009 г.

Дело N А20-2658/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 13 апреля 2009 года.

постановление в полном объеме изготовлено 16 апреля 2009 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Параскевовой С.А.,

судей: Сулейманова З. М.(докладчик), Жукова Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Афашоковым Д.М.,

при участии: от ООО "Велес-Агро" - Курашев Б.Х. доверенность N 3 от 11.01.2009, Докторов М.Г. доверенность N 2 от 11.01.2009,

рассмотрев апелляционную жалобу ОАО "Кубанский бройлер" г.Курганинск на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 11.02.2009 по делу N А20-2658/2008 (судья Асабина Н.П.),

УСТАНОВИЛ

Обществом с ограниченной ответственностью "Велес-Агро" (далее - ООО "Велес-Агро") заявлен иск к открытому акционерному обществу "Кубанский бройлер" (далее - ОАО "Кубанский бройлер") о взыскании 1 595 260,96 руб., из которых: 267 030 руб. стоимости недопоставленных цыплят, 26 703 руб. штрафной неустойки, 6 052,68 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами (на сумму 267 030 руб.), 37 444,40 руб. стоимости цыплят по акту падежа, 848,64 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами (на сумму 37 444,40 руб.), 600 000 руб. предоплаты за товар, 10 600 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами (на сумму 600 000 руб.), 636 400 руб. предоплаты за товар, 10 182 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами (на сумму 636 400 руб.).

Решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 11.02.2009, исковые требования удовлетворены частично. С ОАО "Кубанский бройлер" в пользу ООО "Велес-Агро" взыскано 1 590 972,95 рублей.

В апелляционной жалобе ОАО "Кубанский бройлер" просит изменить решение в части взыскания с ответчика неустойки за несоблюдение количества поставленных цыплят в размере 26 703 руб., ссылаясь на то, что ч.2 пункта 1.3 договора поставки суточных цыплят-бройлеров от 07.08.2008 установлено, что при выводе цыплят суточных возможно отклонение на +/- 5% от общего количества цыплят, подлежащих выводу в каждой партии. Соответственно, возможное количество цыплят, подлежащих поставке в каждой партии, может изменяться в размере +/- 5% от установленного договором. В связи с этим неправильно определено количество недопоставленных цыплят 15 525 голов вместо 13 675 голов, соответственно непврвильно исчислен стоимость количества недоспочталенных цыплят-котооая составляет 235 210,без НДС-213 827,сумма неустойки с этой партии должна составлять 21 382 руб.72 коп., а не 26 703 руб., как указано в решении суда.

В остальной части решение не обжаловано. В соответствии с ч.5 ст.268 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

В возражениях на апелляционную жалобу истец просит решение оставить без изменения.

Представители ООО "Велес-Агро" просили решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить по основаниям, изложенным в жалобе.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела уведомлен надлежащим образом, в связи с чем дело рассмотрено в его отсутствие на основании ст. 156 АПК РФ.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело по апелляционной жалобе в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы заявителя апелляционной жалобы, находит решение суда первой инстанции подлежащим оставлению без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 07.08.2008 продавцом и покупателем заключен договор поставки суточных цыплят, по условиям которого продавец обязался на условиях полной предварительной оплаты поставлять покупателю цыплят по цене 17 руб. 20 коп. за голову (с учетом налога на добавленную стоимость (НДС) в размере 10 процентов); пунктом 2.5 договора предусмотрена ответственность продавца: 1) за несоблюдение сроков поставки в виде штрафной пени в размере ОД процента от суммы поставки на каждый день просрочки; 2) за несоблюдение в поставленной партии количества товара - 10 процентов от стоимости недопоставленного товара; оплата за недопоставленный товар подлежит возврату на расчетный счет покупателя в течение трех банковских дней с момента выявления расхождений по количеству поставленного товара.

В соответствии с договором продавец поставил покупателю предварительно оплаченные партии цыплят в количестве 46 000 голов, 40 000 голов и 26 000 голов (счета N 168 от 12.08.2008, N 169 от 13.08.2008, N 170 от 14.08.2008, платежные поручения N 535 от 13.08.2008, N 560 от 26.08.2008).

По счету продавца от 15.08.2008 N 171 покупатель оплатил поставку 37 000 голов цыплят по цене 17 руб. 20 коп. платежным поручением N 574 от 02.09.2008 на сумму 636 400 руб.

24.09.2008 по счету-фактуре N 1913 и накладной N 1128 продавец поставил покупателю вместо 37 000 голов - 21 475 голов цыплят на сумму 369 370 руб., недопоставлено 15 525 голов на сумму 267 030 руб.

Суд первой инстанции взыскал с ответчика в т.ч. стоимость предварительно оплаченных платежным поручением N 574 от 02.09.2008 и недопоставленных 15 525 голов цыплят - 267 030 руб.; штрафная пеня за несоблюдение количества цыплят в поставленной партии - 10 процентов от стоимости недопоставленного товара - 26 703 руб. (пункт 2.5 договора);

Между тем в соответствии с ч. 2 пункта 1.3 договора поставки цыплят-бройлеров от 07.08.,при выводе цыплят суточных возможно отклонение на +/- %5 от общего количества цыплят, подлежащих выводу в каждой партии. В связи с этим довод заявителя апелляционной жалобы о том, что он мог поставить не 37 000 голов, а 35 150 голов и недопоставка цыплят составляет 21 475 голов (разница между 35 150 гол. и 21 475 гол.) является обоснованным. Соответственно следует уменьшить сумму неустойки, взысканной за недопоставку в указанной партии цыплят, до 21 382 руб.72 коп.

В остальной части решение следует оставить без изменения.

Руководствуясь статьями 266,268,269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 11.02.2009 по делу N А20-2658/2008 изменить в части взыскания 26 703 рублей неустойки и госпошлины, уменьшив взыскиваемую сумму неустойки до 21 382 рублей 72 копеек и госпошлину до 18 923 рублей 95 копеек.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с общества ограниченной ответственностью "Велес-Агро" 1 000 рублей в пользу открытого акционерного общества "Кубанский бройлер" государственную пошлину по апелляционной жалобе.

Выдать исполнительные листы.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики.

Председательствующий:

С. А. Параскевова

Судьи

З. М. Сулейманов Е. В. Жуков