Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2009 г. N 04АП-4119/08

г. Чита

Дело N А10-2197/2008

30 января 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 28.01.2009.

Полный текст постановления изготовлен 30.01.2009.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Т.В. Стасюк, судей: О.А. Куклина, С.И. Юдина, при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Зенчиком, в отсутствие представителей сторон, рассмотрел апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Джавадовой Марины Владимировны на решение суда Республики Бурятия от 07.11.2008 года по иску индивидуального предпринимателя Джавадовой Марины Владимировны к ЗАО "Регионстрой" о понуждении к исполнению обязательства в натуре и взыскании 121 571, 30 руб. (суд первой инстанции: С.Л. Казанцев).

Истец - индивидуальный предприниматель Джавадова Марина Владимировна, обратился с иском в Арбитражный суд Республики Бурятия с требованием о понуждении ЗАО "Регионстрой" к исполнению в натуре обязательства, установленного договором подряда от 25.05.2006г. и взыскании неустойки и убытков в сумме 121 571,30 руб.

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 07.11.2008 года в удовлетворении исковых требований в части понуждения ЗАО "Регионстрой" к исполнению обязательства по договору подряда от 25.05.2006г. было отказано. В части исковых требований о взыскании 161 210,40 руб., суммы штрафных санкций и убытков, исковые требования оставлены без рассмотрения.

Не согласившись с указанным решением суда, истец обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, ссылаясь на соблюдение им претензионного порядка урегулирования спора, а также исполнение истцом принятых на себя обязательств по обеспечению подрядчика материалами. Причиной неисполнения подрядчиком работ истец считает производство ответчиком некачественных работ, а не основания для расторжения договора в одностороннем порядке, о которых заявляет истец. Истец ссылается на представление следующих доказательств, подтверждающих надлежащее исполнение им обязательств по договору и не оцененных судом в совокупности с материалами дела: документы о перечислении денежных средств подрядчику, согласно п. 5.2, 5.4 договора; акт выполненных работ от 28.08.2006 г. из которого следует, что кирпичная кладка была выполнена из кирпича заказчика; фотографии к экспертному заключению, на которых видны поддоны с кирпичами рядом со строящимся объектом; договор с гр. Пинчук о приобретении кирпича от 10.07.2006 г.; акт приема-передачи кирпича от Пинчука Джавадовой; копия заявления Джавадовой в ЗАО "Регионстрой" о предоставлении машины крана для вывозки кирпича; копия акта N 00000031 от 25.07.2006 г., оформленного ЗАО "Регионстрой" о стоимости автоуслуг Камаз и автокрана, копия квитанции об оплате данных автоуслуг Джавадовой от 25.07.2006 г.

Представители истца, ответчика в суд не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены в установленном порядке, что подтверждается почтовыми уведомлениями N 74416, N 74417.

Учитывая положения ст. 156 АПК РФ, апелляционная жалоба подлежит рассмотрению в отсутствие представителей сторон.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции установил следующее.

25 мая 2006 года между Джавадовой Мариной Владимировной, являющиеся заказчиком, и ЗАО "Регионстрой", являющимся подрядчиком, заключен договор подряда, по условиям которого заказчик заказывает и оплачивает, а подрядчик выполняет работы по устройству кирпичных стен с бетонными работами магазина в г. Северобайкальск, ул. Полиграфистов, собственными и привлеченными средствами, с использованием своих материалов и материалов заказчика (п. 1.1 договора).

В соответствии с п. 2.1.1 договора Подрядчик обязан выполнить работы в сроки и в объеме, установленном договором в соответствии с действующими строительными нормами и правилами, представленной проектно-сметной документацией, собственными и привлеченными силами и средствами, с использованием своего оборудования, своих материалов и материалов заказчика. Заказчик принимает на себя обязательство произвести приемку и оплату работ, выполненных подрядчиком, в порядке, предусмотренном договором (п.2.2.1).

Объем работ определен утвержденной калькуляцией, являющейся приложением N 1 к договору, стоимость работ составляет 1 500 000 руб. (п. 3.1). Работы должны быть начаты не позднее 08 июня 2006 г. Срок окончания работ 15 сентября 2006 г. (п. 4.1).

Приложением к договору установлено, что первый этап работ - возведение стен первого этажа, должен быть выполнен до 15.07.2006г., второй этап - устройство перекрытия между первым и вторым этажами до 25.07.2006г., третий этап - возведение стен второго этажа до 30.08.2006г., четвертый этап - устройство перекрытия между вторым и чердачным этажами до 15.09.2006г.

Как следует из п. 5.2 договора, в течение трех дней с момента подписания договора заказчик оплачивает 300 000 руб. Подрядчик вправе не начинать работы, либо приостановить начатые работы в случае невыполнения заказчиком обязательства по предоплате. Заказчик производит оплату оставшейся части стоимости выполненных работ в порядке, предусмотренном графиком финансирования, являющимся приложением N 2 к договору, при условии выполнения подрядчиком своих обязательств по договору (п. 5.4).

Сторонами согласовано Приложение N 1 к договору, калькуляция стоимости работ по договору подряда, Приложение N 2, график финансирования работ, Приложение N 3, график производства работ.

Пунктом 2.2.9 договора установлена обязанность заказчика своевременно, в течение 5 дней с момента подписания договора передать за свой счет подрядчику материалы, качество которых подтверждено соответствующими сертификатами и паспортами, в количестве достаточном для выполнения работ указанных в договоре, а именно кирпич, цемент, пиломатериал, кладочная сетка, плиты ЖБИ. Стоимость передаваемых материалов и оборудования не влияет на общую стоимость работ, предусмотренных договором.

Так, условиями договора предусмотрена обязанность заказчика по обеспечению строительных работ материалами в достаточном для проведения всех работ количестве и установлен срок выполнения данной обязанности, пять дней с момента заключения договора.

Условиями договора (п. 7.4), также установлено, что подрядчик вправе приостановить выполнение своих обязательств, в случае неисполнения заказчиком своих обязательств, предусмотренных договором, в том числе по предоплате, передаче материалов, до полного исполнения заказчиком своих обязательств.

Согласно п. 7.5 договора, в случае простоя по вине заказчика свыше 20 дней, подрядчик вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке.

Ответчиком в материалы дела представлен акт об отсутствии на объекте выполнения работ кирпича по состоянию па 13.07.2006. Письмом подрядчика от 14.07.2006. истец был извещен об отсутствии кирпича на объекте. Данное письмо было получено истцом 24.07.2006. Этим письмом подрядчик извещает заказчика также о приостановлении выполнения работ по причине не выполнения обязанности по передаче материалов, а именно кирпича в требуемом количестве.

Отказ от исполнения договора и о его расторжении заявлен подрядчиком письмом от 22 августа 2006 года. В связи с расторжением договора подрядчиком составлен акт выполненных работ от 28 августа 2006 года, и осуществлена передача результата выполненных работ заказчику.

О готовности передачи результата работ заказчику, свидетельствует письмо подрядчика от 05 сентября 2006 года, направленное и полученное заказчиком 21 сентября 2006 года. Информация о том, что результат работ фактически передавался заказчику согласно акта выполненных работ от 28 августа 2008 года и заказчик отказался от принятия работ, подтверждается ответом ответчика от 29 августа 2006 года, полученным подрядчиком 30 августа 2006 года.

Как следует из п. 7.9 рассматриваемого договора, в случае возникновения споров стороны примут все меры по их урегулированию в претензионном порядке. Срок ответа на претензию - 10 календарных дней.

Письмом от 14 июня 2007 года, заказчиком предъявлялось требование к подрядчику завершить производство строительно-монтажных работ на объекте согласно договора подряда от 25 мая 2005 года в срок до 31 августа 2007 года. Письмо получено представителем ответчика.

Ссылаясь на неосновательное уклонение ответчиком от исполнения обязательств по договору, а также на ненадлежащее исполнение обязательств до приостановки работ, истец обратился в суд с настоящим требованием.

Заявленные истцом требования были правомерно оставлены судом первой инстанции без удовлетворения, учитывая следующее.

Суд первой инстанции, учитывая предмет договора, пришел к правильному выводу о том, что между сторонами возникли правоотношения по договору строительного подряда и к правоотношениям сторон применимы нормы параграфа 3 Главы 37 Гражданского кодекса РФ, регулирующие правоотношения по договору строительного подряда.

Как установлено ст. 740 Гражданского кодекса РФ, по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Приложением N 3, график производства работ, определены этапы, виды и сроки выполнения этапов работ. Так, рассматриваемый договор определяет объем и виды работ, стоимость работ, начальный и конечный срок выполнения работ. Существенные условия договора строительного подряда сторонами в договоре определены. Договор, согласно ст. 432 Гражданского кодекса РФ, является заключенным.

Как установлено ст. 307 Гражданского кодекса РФ, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно ст. 309 Гражданского кодекса РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускается также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В материалы дела истцом не представлены доказательства выполнения им, как заказчиком, обязанности по обеспечению работ строительными материалами в срок, установленный договором.

Количество строительных материалов определено калькуляцией стоимости работ, являющейся приложением N 1 к договору, сроки передачи материалов сторонами не изменялись.

В отсутствие доказательств передачи заказчиком подрядчику строительных материалов в количестве, достаточном для выполнения работ, доказательства, представленные истцом: акт выполненных работ от 28.08.2006; фотографии к экспертному заключению, на которых видны поддоны с кирпичами рядом со строящимся объектом; договор с гр. Пинчук о приобретении кирпича от 10.07.2006; акт приема-передачи кирпича от Пинчука Джавадовой; копия заявления Джавадовой в ЗАО "Регионстрой" о предоставлении машины крана для вывозки кирпича; копия акта N 00000031 от 25.07.2006., оформленного ЗАО "Регионстрой" о стоимости автоуслуг Камаз и автокрана, копия квитанции об оплате данных автоуслуг Джавадовой от 25.07.2006. не могут быть приняты судом в качестве достаточных доказательств в обоснование факта передачи кирпича в достаточном объеме от истца ответчику.

Ответчиком в материалы дела представлен акт об отсутствии на объекте выполнения работ кирпича по состоянию па 13.07.2006. Подрядчик письмом от 14.07.2006, которое было получено истцом 24.07.2006, известил заказчика о приостановлении выполнения работ по причине невыполнения обязанности по передаче материалов, а именно кирпича в требуемом количестве.

Частью 1 ст. 719 Гражданского кодекса РФ установлено, что подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности не предоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

При наличии обстоятельств, указывающих на нарушение заказчиком обязанности по предоставлению материалов для выполнения работ, подрядчик, согласно ч. 1 ст. 719 Гражданского кодекса РФ, был вправе приостановить выполнение работ.

Подрядчик, согласно п. 7.4 договора, был вправе приостановить выполнение своих обязательств, в случае неисполнения заказчиком своих обязательств, предусмотренных договором, в том числе по предоплате, передаче материалов, до полного исполнения заказчиком своих обязательств.

Отказ от исполнения и расторжение договора выражен подрядчиком письмом от 22 августа 2006 года.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод истца о том, что приостановление выполнения работ ответчиком произведено неправомерно, так как не был составлен акт о приостановлении строительства, составление которого необходимо при совершении данного действия. Указанное истцом обстоятельство не влияет на право подрядчика приостановить выполнение работ при ненадлежащем исполнении заказчиком условий договора.

Как установлено нормой п. 2 ст. 719 Гражданского кодекса РФ, если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 719 Гражданского кодекса РФ, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Так, подрядчиком реализовано право на односторонний отказ от исполнения договора.

В силу ч. 1,3 ст. 450 Гражданского кодекса РФ, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Согласно ст. 453 Гражданского кодекса РФ, при расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

Отказ от договора вызван неисполнением заказчиком встречного обязательства по предоставлению материалов для выполнения работ и является правомерным.

Обязательство ответчика по выполнению работ, в силу ст. 453 Гражданского кодекса РФ следует считать прекращенным в связи с отказом подрядчика от исполнения договора, установленного законом, нормой ст. 719 Гражданского кодекса РФ.

По условиям рассматриваемого договора, стороны предусмотрели досудебный порядок урегулирования спора. Письмом от 14 июня 2007 года, заказчиком предъявлялось требование к подрядчику завершить производство строительно-монтажных работ на объекте согласно договора подряда от 25 мая 2005 года в срок до 31 августа 2007 года.

Следовательно, судом первой инстанции был сделан правомерный вывод о том, что в части требования истца о понуждении выполнить обязательство в натуре, претензионный порядок рассмотрения спора следует считать соблюденным.

В связи с прекращением обязательства ответчика, требование о понуждении его исполнить рассматриваемое обязательство удовлетворению не подлежит.

При этом иные доводы заявителя апелляционной жалобы, со ссылкой на сроки действия договора, судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку в связи с прекращением обязательства ответчика, данные доводы не имеют существенного правового значения для разрешения вопроса о понуждении ответчика исполнить обязательство.

Ссылки заявителя апелляционной жалобы на то, что основанием для приостановления работ явилось производство ответчиком некачественных работ, судом апелляционной инстанции отклоняются, как противоречащее позиции ответчика и вышеизложенным выводам суда.

Истец также просил взыскать с ответчика пени в размере 123 000 руб. за нарушение сроков выполнения работ и было заявлено требование о применении ответственности в виде взыскания убытков.

Согласно п. 7.1 договора, подрядчик при нарушении договорных обязательств уплачивает заказчику при задержке сроков выполнения работ, предусмотренных графиком производства работ (приложение N 3) по вине подрядчика свыше 10 дней - пени в размере 0,1% от стоимости работ по договору за каждые 10 дней просрочки до фактического исполнения обязательств. Общая сумма пени не может превышать 10% от полной стоимости работ по договору. Согласно ст. 393 Гражданского кодекса РФ, должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В материалы дела не представлено доказательств предъявления письменной претензии о применении ответственности в виде пени и возмещения убытков.

Ссылки истца в данной части на письмо от 14.06.2007. подлежат отклонению, т.к. письмо от 14.06.2007. не содержит указанной истцом информации об урегулировании спора в части уплаты неустойки и убытков. Истец указал только на размер убытков, не заявив требование об их уплате.

Судом первой инстанции, при указанных обстоятельствах, был правомерно применен п. 2 ст. 148 АПК РФ, устанавливающий, что арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установить что истцом не соблюден претензионный порядок или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

Требование истца о применении ответственности в виде пени и возмещении убытков было обоснованно оставлено без рассмотрения.

Учитывая изложенное, судом апелляционной инстанции не установлено оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Расходы по госпошлине подлежат распределению по правилам, установленным ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 258, 268-271 АПК РФ, Арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 07 ноября 2008 года по делу N А10-2197/08 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление апелляционной инстанции может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий

Т.В. Стасюк

Судьи

О.А. Куклин С.И. Юдин