Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13 января 2009 г. N 04АП-1245/08

г. Чита

Дело N А58-21/2008

04АП-1245/2008(2)

" 13 " января 2009 г.

Резолютивная часть постановления вынесена 13 января 2009 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Бурковой О.Н. судей Клепиковой М.А., Куклина О.А.

при ведении протокола секретарём судебного заседания Деревцовой А.В.

при участии: представитель ответчика Павленко С.А. по доверенности N 166-Д-ЮО от 19.09.2008

истец ходатайствовал о рассмотрении без участия представителя

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества "АЛРОСА-Газ"

на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 30 октября 2008 года по делу N А58-21/2008

по иску Открытого акционерного общества "Теплоэнергосервис"

к Открытому акционерному обществу "АЛРОСА-Газ"

об урегулировании разногласий

принятого судьей Жарниковой Л.М.

установил: открытое акционерное общество "Теплоэнергосервис" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с иском к открытому акционерному обществу "АЛРОСА-Газ" по преддоговорному спору, уточнённому в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по которому просит пункты 2.1.1, 4.1 договора на поставку природного газа N 249/07 от 25.09.2007 принять в его редакции.

Решением от 14 марта 2008 года, оставленным в силе постановлением апелляционной инстанции от 08 мая 2008 года, судом пункты 2.1.1 и 4.1 договора от 25.09.2007 N 249/07 приняты в редакции ОАО "АЛРОСА-Газ".

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 21 июля 2008 года решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 14 марта 2008 года, постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 8 мая 2008 года по делу отменены, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела решением от 30 октября 2008 года суд принял пункты 2.1.1 и 4.1 договора от 25.09.2007г. N 249/07 на поставку природного газа в следующей редакции:

- пункт 2.1.1 в редакции следующего содержания: "Поставлять потребителю через газовые сети поставщика природный газ в количестве 4 316,67 тыс.куб.м. указанном в письме ОАО АК "Якутскэнерго" от 02.08.2007г. N 271/4322, в том числе с разбивкой по месяцам:

Ед.изм.

Октябрь

Ноябрь

Декабрь

Итого в 2007 г.

Тыс.куб.м.

1 330

2 026,67

4 316,67

- пункт 4.1 в редакции следующего содержания: "Оптовая цена на природный газ, отпускаемый поставщиком в 2007 году составляет 1 790,1 (без НДС) за 1 000 куб.м., тариф на услуги по транспортировке газа по распределительному газопроводу составляет 125, 68 руб. за 1 000 куб.м. (без НДС). На эту цену насчитывается налог на добавленную стоимость в размере, установленном Правительством РФ, который показывается в расчетном документе отдельной строкой. Общая сумма договора составляет 8 269 790 руб. 04 коп., плюс НДС 18% в размере 1 488 562 руб. 21 коп., итого цена договора с учетом НДС составляет 9 758 352 руб. 25 коп.".

ОАО "АЛРОСА-Газ" обжаловало вынесенное решение в суд апелляционной инстанции, просит отменить решение и отказать истцу в удовлетворении исковых требований. В жалобе указано, что количество природного газа в пункте 2.1.1 договора было установлено на основании заявки истца, в количестве, указанном в заявке. По мнению ответчика, письмо-заявка истца от 19.09.2007 года является офертой, акцентом - договор на поставку природного газа N 249/07 от 25.09.2007 года. В связи с чем, ответчик полагает, что договор надлежит считать заключённым на условиях, изложенных в редакции ответчика. Ответчик утверждает, что на момент обращения истца в суд договор уже был заключён и прекратил своё действие взаимным исполнением обязательств согласно пункту 3 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации, оснований для удовлетворения требований по преддоговорному спору у суда не имелось.

Представитель ответчика поддержал доводы жалобы в суде апелляционной инстанции.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу истец просит оставить решение без изменения, выражая несогласие с доводами ответчика, также ходатайствует о рассмотрении жалобы в отсутствие представителя.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, апелляционный суд находит апелляционную жалобу не обоснованной и не подлежащей удовлетворению в связи со следующим.

Материалами дела подтверждается, что истец зарегистрирован в качестве юридического лица 29 августа 2007 года. Согласно пункту 2.3 Устава ОАО "Теплоэнергосервис" общество является дочерним акционерным обществом ОАО АК "Якутскэнерго", являющегося единственным акционером общества.

До регистрации истца в качестве юридического лица, последний являлся структурным подразделением ОАО АК "Якутскэнерго", в связи с чем договор на поставку газа на 2007 год заключался между ОАО АК "Якутскэнерго" и ОАО "АЛРОСА-Газ".

После образования, как самостоятельное юридическое лицо, истец 19.09.2007г. за N 1 направил в адрес ответчика письмо - заявку о заключении договора на поставку природного газа на IV квартал 2007 года в объеме 5 138,1 тыс. куб.м., в том числе по месяцам: октябрь 2007 г. - 1 133 тыс. куб.м., ноябрь 2007 г. - 1 468,5 тыс.куб.м., декабрь 2007 г. - 2 536, 6 тыс.куб.м.

На основании представленной истцом заявки ответчиком 25.09.2007г. был направлен проект договора за N 249/07, где в пункте 2.1.1 было отражено общее количество подлежащего поставке природного газа, соответствующее заявке истца от 19.09.2007 года.

Проект договора был получен истцом 27.09.2007г. Истец 18.10.2007г. направил ответчику подписанный договор с протоколом разногласий, где в пункте 2.1.1 предлагалась поставка природного газа на 2007 год в общем количестве 4290 тыс.м3, в том числе с разбивкой по месяцам: октябрь - 960 тыс.м3, ноябрь - 1330 тыс.м3, декабрь - 2000 тыс.м3.

Соответственно, пункт 4.1 договора, отражающий общую сумму договора, был изложен в протоколе разногласий в следующей редакции: "Общая сумма договора составляет 8 218 696, 2 руб., плюс НДС 18% 1 479 365, 32 руб., итого цена договора с учётом НДС составляет 9 698 061, 52 руб.".

Ответчик письмом от 24.12.2007г. N 1985 сообщил, что в связи с тем, что ОАО "АЛРОСА-Газ" протокол разногласий от 18.10.2007г. не подписало, а ОАО "Теплоэнергосервис" в указанный 30-дневный срок не обратилось в Арбитражный суд и продолжает отбор газа, то договор от 25.09.2007г. N 249/07 на поставку природного газа в четвертом квартале 2007 года считается заключенным на условиях ОАО "АЛРОСА-Газ".

В связи с чем, истец 27.12.2007г. обратился с данным иском в суд.

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия), рассмотрев заявленные исковые требования, обязал стороны заключить договор по спорным пунктам в редакции, предложенной истцом.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции относительно спорных пунктов договора, находит возражения ответчика необоснованными в связи со следующим.

Истец до образования в качестве юридического лица фактически являлся филиалом ОАО АК "Якутскэнерго" и получал природный газ по договору, заключённому между ОАО АК "Якутскэнерго" и ответчиком.

Договор N 206/06 от 29.11.2006г. на поставку газа в 2007 г. между ОАО "АЛРОСА -Газ" и ОАО АК "Якутскэнерго" был заключён с учётом согласования разногласий на поставку газа в количестве 11 570,09 тыс.куб.м.

Исходя из приложения N 2 к данному договору, общее количество природного газа за период с октября по декабрь 2007 года включительно для ОП Теплоэнергосервис составляло 4 316, 67 тыс.м3.

При образовании ОАО "Теплоэнергосервис" письмом от 02.08.2007г. N 271/4322 ОАО АК "Якутскэнерго" просило внести изменения в договор поставки природного газа N 206/06 от 29.11.2006г. в части сокращения поставки объемов природного газа на 2007 год за счет исключения объемов Теплоэнергосервис в количестве 4 316,67 тыс.м3 за период октябрь- декабрь 2007 г. с заключением отдельного договора поставки газа с ОАО "Теплоэнергосервис".

Истец в заявке от 19.09.2007г. за N 1 направленной в адрес ответчика, заявил объем в количестве 5 138,1 тыс.м3, при этом не принял во внимание, что по договору между ОАО "АЛРОСА-Газ" и ОАО АК "Якутскэнерго" N 206/06 от 29.11.2006г., как указано выше, объем поставки согласован сторонами для ОП "Теплоэнергосервис" за период октябрь- декабрь 2007 г. в количестве 4 316,67 тыс.м3.

Согласно статье 465 Гражданского кодекса Российской Федерации количество товара, подлежащего передаче покупателю, предусматривается договором.

Истец, как покупатель природного газа по договору, при заключении договора вправе предлагать своё количество приобретаемого товара.

Ответчик в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не обосновал обязательность приобретения истцом газа в IV квартале 2007 года в количестве 5138, 1 тыс.м3.

Действия истца при несогласии с условиями, содержащимися в проекте договора на поставку природного газа, соответствуют действующему законодательству.

Согласно пункту 11 Правил поставки газа в Российской Федерации, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации 05.02.1998 года N 162, согласие на заключение договора поставки газа (подписанный проект договора) должно быть направлено стороной, получившей предложение о заключении договора (оферту), не позднее 30 дней с момента его получения, если иной срок не определен в оферте. При несогласии с условиями договора сторона, получившая оферту, обязана выслать другой стороне протокол разногласий, в случае неполучения в 30-дневный срок со дня отправления подписанного поставщиком протокола разногласий обратиться в арбитражный суд или третейский суд и по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, прекратить отбор газа.

Истец проект договора получил 27.09.2007г., подписанный договор с протоколом разногласий направил ответчику 18.10.2007г., то есть в 30-дневный срок.

В силу ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" и в соответствии с Правилами поставки газа, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.98 N 162, для ответчика заключение договора является обязательным. Поэтому к спорным правоотношениям истца и ответчика подлежат применению правила статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 2 статьи 445 в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции, либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Таким образом, в нормативных актах (Гражданском кодексе Российской Федерации и Правилах поставки газа) не установлен срок для обращения в суд для передачи разногласий покупателями (истцу в данном деле) при заключении договора на поставку газа, если оферта на иных условиях - протокол разногласий не рассмотрена поставщиком газа (ответчиком) и им не сообщено покупателю о результатах рассмотрения в течение 30-дней.

Вместе с тем в пункте 11 Правил поставки газа указано, что по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, и при необращении в суд стороны, получившей оферту с разногласиями по договору, последняя обязана прекратить отбор газа.

Согласно пункту 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено Законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Положение указанной нормы рассматривает данные отношения как договорные в тех случаях, когда покупатель пользуется услугами газоснабжения, оказываемыми обязанной стороной, однако от заключения договора отказывается.

Истец же от заключения договора не отказывался, направил ответчику протокол разногласий (новую оферту) и не получил на нее акцепта (нового протокола разногласий, согласования разногласий и тому подробное), то есть принимал меры к урегулированию разногласий.

В связи с изложенным, доводы ответчика относительно заключения договора N 249/07 на поставку природного газа на условиях ответчика не согласуется с положениями законодательства.

Поскольку пункт 2.2.1. подлежит принятию с объемом поставки природного газа в количестве 4 316,67 тыс.куб.м. с разбивкой: октябрь - 960 тыс.куб.м. , ноябрь - 1 330 тыс.куб.м., декабрь- 2 026,67 тыс.куб.м., пункт 4.1. также подлежит принятию в редакции истца, отражающий общую сумму договора 8 269 790 руб. 04 коп. плюс налог на добавленную стоимость 18% в размере 1 488 562 руб. 21коп., итого 9 758 352 руб. 25 коп.

При таких обстоятельствах, Четвёртый арбитражный апелляционный суд находит решение законным и обоснованным и не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвертый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 30 октября 2008 года по делу N А58-21/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

О.Н.Буркова

Судьи

М.А.Клепикова О.А.Куклин