Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 мая 2005 г. N 13АП-3316/05

г. Санкт-Петербург

30 мая 2005 г.

Дело N А56-48046/2004

Резолютивная часть постановления объявлена 23 мая 2005 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 мая 2005 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Л.А.Шульги

судей Г.В.Борисовой, М.А.Шестаковой

при ведении протокола судебного заседания: секретарем И.С. Калининой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции ФНС РФ N 7 по Санкт-Петербургу на решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22 февраля 2005 года по делу N А56-48046/2004 (судья С.П.Рыбаков),

по заявлению ООО "Вектор"

к Межрайонной инспекции ФНС РФ N 7 по Санкт-Петербургу

о признании недействительными решений

при участии:

от заявителя: представитель А.А.Подуздова доверенность б/н от 12.05.2005 года

от заинтересованного лица (ответчика): представитель Н.Ю.Федорова доверенность N 01/40-205 от 30.12.2004 года

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Вектор" обратилось с заявлением о признании недействительными решений Межрайонной инспекции МНС Российской Федерации N 7 по Санкт-Петербургу:

- N 11/23630 "Об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения" от 19 августа 2004 год;

- N 6315 от 21 сентября 2004 года "О взыскании налога, сбора, а также пени за счет денежных средств налогоплательщика на счетах в банках";

- N 630 от 23 сентября 2004 года "О взыскании налога (сбора) и пени за счет имущества";

- N 11/15536 от 26 мая 2004 года "Об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения";

- N 11/17961 от 21 июня 2004 года "Об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения";

- N 11/17958 от 21 июня 2004 года "Об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения", а также требования N 0411006315 "Об уплате налога" от 20 августа 2004 года.

Кроме того, ООО "Вектор" просило суд признать незаконным бездействие Межрайонной инспекции МНС Российской Федерации N 7 по Санкт-Петербургу, выразившееся в непринятии решения о возмещении из бюджета суммы налога на добавленную стоимость за июнь 2004 года.

В порядке восстановления прав, нарушенных принятием незаконных актов, Общество просило суд: обязать Межрайонную инспекцию МНС Российской Федерации N 7 по Санкт-Петербургу возместить сумму налога на добавленную стоимость по налоговым периодам февраль, март, апрель, май, июнь 2004 года в размере 22 749 147 рублей; обязать Межрайонную инспекцию МНС Российской Федерации N 7 по Санкт-Петербургу отозвать из Санкт-Петербургского филиала ОАО "МДМ-Банк" инкассовое поручение N 14603 от 21.09.2004 года на сумму 1 232 396 рублей.

Общество уточнило свои требования (л.д. 52 т.2) в части обязания налогового органа произвести возврат НДС за июнь 2004 г. в сумме 5402304 рублей и просило обязать налоговый орган произвести зачет НДС в сумме 2296974 рублей в счет исполнения обязанности по уплате НДС за сентябрь 2004 г., возвратить на расчетный счет заявителя 3 105 330 рублей.

Судом восстановлен срок на оспаривание решений Межрайонной инспекции МНС Российской Федерации N 7 по Санкт-Петербургу "Об отказе в возмещении налога" N 11/15536 от 26 мая 2004 года, N 11/17961 от 21 июня 2004 года, N 11/17958 от 21 июня 2004 года и произведена процессуальная замена Межрайонной инспекции МНС Российской Федерации N 7 по Санкт-Петербургу на правопреемника - Межрайонную инспекцию ФНС Российской Федерации N 7 по Санкт-Петербургу.

Решением от 22 февраля 2005 года суд признал недействительными, как не соответствующие Налоговому кодексу Российской Федерации, решения МИМНС РФ N 7 по Санкт-Петербургу N 11/15536 от 26.05.2004 года об отказе в возмещении из бюджета НДС ООО "Вектор" за февраль 2004 года в сумме 3 237763 рубля; N 11/17961 от 21.06.2004 года об отказе в возмещении из бюджета НДС ООО "Вектор" за март 2004 года в сумме 6 623 113 рублей; N 11/17958 от 21.06.2004 года об отказе в возмещении из бюджета НДС ООО "Вектор" за апрель 2004 года в сумме 4 409 444 рубля; N 11/23630 от 19.08.2004 года об отказе в возмещении из бюджета НДС за май 2004 года в сумме 3 076 523 рубля.

Суд признал незаконным, как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации, бездействие МИМНС РФ N 7 по Санкт-Петербургу, выразившееся в непринятии решения о возмещении ООО "Вектор" из бюджета 5 402 304 рублей НДС за июнь 2004 года.

Суд признал недействительными, как не соответствующие Налоговому кодексу Российской Федерации: требование N 0411006315 от 20.08.2004 года, решение N 6315 от 21.09.2004 года, решение N 630 от 23.09.2004 года МИМНС РФ N 7 по Санкт-Петербургу.

Суд обязал Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы Российской Федерации N 7 по Санкт-Петербургу возместить ООО "Вектор" из федерального бюджета Российской Федерации 22 749 147 рублей НДС за февраль-июнь 2004 года путем возврата на расчетный счет ООО "Вектор".

Суд обязал Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы Российской Федерации N 7 по Санкт-Петербургу отозвать из Санкт-Петербургского филиала "МДМ-Банк" инкассовое поручение N 14603 от 21.09.2004 года на сумму 1 232 396 рублей.

Межрайонная инспекция ФНС Российской Федерации N 7 по Санкт-Петербургу заявила апелляционную жалобу, в которой просит решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22.02.2005 года по делу NА56-48046/04 отменить полностью и принять новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы налоговый орган заявил о нарушении судом первой инстанции норм материального права и неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела.

По мнению налогового органа, Инспекцией в установленном порядке проведены камеральные проверки налоговых деклараций по НДС ООО "Вектор" за февраль, март, апрель 2004 года, вынесены решения об отказе в возмещении налога и предприняты все действия по доведению до сведения налогоплательщика результатов камеральной проверки. Кроме того, анализ документов, имеющихся у налогового органа относительно деятельности ООО "Вектор" по импорту товаров в налоговые периоды февраль-июнь 2004 года, позволяют сделать выводы о необоснованности применения Обществом права на налоговые вычеты и возмещение сумм налога на добавленную стоимость.

ООО "Вектор" возражало против апелляционной жалобы и просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Общество поддержало свою позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу.

Законность и обоснованность решения суда проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, ООО "Вектор" представило в налоговый орган налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за февраль, март, апрель, май, июнь 2004 года.

В рассматриваемом периоде ООО "Вектор" осуществляло ввоз товара на территорию Российской Федерации в соответствии с контрактом N -00001/04 от 05.01.2004 года, заключенным с фирмой "Nordland Holdings LLS", США, контрактом N 00003/04 от 02.02.2004 года, заключенным с фирмой "IBM WORLD TRADE CORPORATION", США, контрактом N 00004 от 05.02.2004 года, заключенным с фирмой "American Power Conversion", Ирландия, контрактом N 00005/04 от 03.03.2004 года, заключенным с фирмой "K/L@LING INTERNATIONAL INC", Тайвань.

Налоговый орган провел налоговую проверку, по результатам которой вынесены решения N 11/15537 от 26.05.2004г., N 11/17961 от 21.06.2004 года, N 11/17958 от 21.06.2004 года.

Решениями налогового органа ООО "Вектор" отказано в возмещении налога на добавленную стоимость за февраль 2004 года в сумме 3 237 763 рубля, за апрель 2004 года в сумме 4 409 444 рубля и доначислены суммы налоговых вычетов.

Решением N 11/23630 от 19 августа 2004 года налоговый орган отказал в возмещении НДС за май 2004 года в сумме 3 742 000 рублей и доначислил НДС за май 2004 года в сумме 4 308 919 рублей.

На основании указанного решения налоговый орган направил Обществу требование об уплате налога N 0411006315 от 20 августа 2004 года.

В связи с неисполнением требования от 20 августа 2004 года, налоговый орган вынес решение N 6315 от 21 сентября 2004 года о взыскании с Общества за счет денежных средств на счетах в банке 1 232 396 рублей и выставил инкассовое поручение N 14603 от 21.09.2004 года, которое помещено банком в картотеку (л.д. 69 т.1)

Решением N 630 от 23.09.2004 года налоговый орган решил взыскать за счет имущества Общества 1232396 рублей.

ООО "Вектор" не согласилось с решениями и требованием налогового органа и обратилось в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела, выслушав доводы сторон, апелляционный суд признал жалобу налогового органа подлежащей частичному удовлетворению по следующим основаниям:

Согласно пункту 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Налогового кодекса Российской Федерации на установленные этой статьей налоговые вычеты.

Из пункта 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что вычетам подлежат суммы налога, уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для свободного обращения, временного ввоза и переработки вне таможенной территории в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Порядок применения налоговых вычетов определен в статье 172 Налогового кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой налоговые вычеты производятся на основании документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

26 октября 2004 года Общество обратилось в налоговый орган с заявлениями о возврате НДС на расчетный счет за февраль, март, апрель, май и июнь 2004 года (л.д.70-74 т.1).

22 ноября 2004 г. Общество обратилось в налоговый орган с заявлением о возврате НДС за июнь 2004 года в сумме 3 105 330 рублей и о проведении зачета налога, начисленного к уплате в бюджет в сентябре 2004 г. в сумме 2 296 974 рубля

Налоговый орган представил в материалы дела доказательства направления Обществу Требований о представлении документов за февраль 2004 года от 27 апреля 2004 г. (л.д. 110-111 т. 1), за март 2004 г. от 25 мая 2004 г. (л.д.46-47 ), за апрель 2004 г. от 05 июля 2004 г. (л.д. 36-39) по адресу, указанному Обществом в документах, представленных в налоговый орган, в том числе в письме генерального директора Общества (л.д. 112 т.1), а именно: Санкт-Петербург, Вознесенский пр. д. 45, пом. 18.

Согласно пункту 6 статьи 69 Налогового кодекса Российской Федерации требование считается полученным по истечении шести дней с даты направления заказного письма.

ООО "Вектор" представило в налоговый орган документы за февраль, март, апрель, май 2004 года 16 июля 2004 года (л.д.52-54 т.1), за июнь - 04.10.2004г. (л.д.58-59).

В соответствии со статьей 88 Налогового кодекса Российской Федерации налоговый орган проводит камеральную проверку на основе налоговых деклараций и документов, представленных налогоплательщиком, служащих основанием для исчисления и уплаты налога в течение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком названных документов.

Поскольку документы, подтверждающие фактическую уплату налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в соответствии с пунктом 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиком не были представлены, т.е. право на применение налоговых вычетов Обществом документально не подтверждено, у налогового органа отсутствовали законные основания для возврата налога на расчетный счет Общества за заявленные периоды.

Решением налогового органа от 26.05.2004 года N 11/15536 (л.д.48-49 т.1) ООО "Вектор" отказано в возмещении и доначислен за февраль 2004 года НДС в сумме 3 237 763 рубля.

Решением налогового органа от 21.06.2004 года N 11/17961 (л.д.46-47 т.1) ООО "Вектор" отказано в возмещении и доначислен за март 2004 г. НДС в сумме 6 623 113 рублей.

Решением налогового органа от 21.06.2004 года N 11/17958 (л.д.50-51 т.1) ООО "Вектор" отказано в возмещении и доначислен за апрель 2004 г. НДС в сумме 4 409 444 рублей.

Как следует из указанных выше решений налогового органа и налоговых деклараций ООО "Вектор" (приложение к делу папка N 15 из 18), налоговый орган доначислил Обществу сумму налоговых вычетов.

Согласно п.п. 4 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации, ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации является объектом налогообложения. Налог на добавленную стоимость уплачивается в составе таможенных платежей по правилам раздела III Таможенного кодекса Российской Федерации.

На дату вынесения оспариваемых решений налоговый орган не располагал документами, свидетельствующими о том, Общество не уплатило налог на добавленную стоимость в составе таможенных платежей.

Поскольку у налогового органа отсутствовали первичные документы, подтверждающие обоснованность применения Обществом налоговых вычетов, у налогового органа отсутствовали законные основания считать сумму заявленных налоговых вычетов недоимкой и производить ее доначисление, в то время как в каждом налоговом периоде Обществом отражена реализация товара и сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, которая может рассматриваться как недоимка, в случае неподтверждения налогоплательщиком налоговых вычетов.

В связи с изложенным, решения налогового органа N 11/15536 от 26.05.2004г. за февраль 2004 г., N 11/17961 от 21.06.2004г. за март 2004 г., N 11/17958 от 21.06.2004г. за апрель являются недействительными в части доначисления сумм налоговых вычетов.

Решением налогового N 11/23630 от 19 августа 2004 года Обществу отказано в возмещении НДС в сумме 3 742 000 рублей за май 2004 года и доначислен налог в сумме 4 308 919 рублей.

Основанием для отказа в возмещении и доначислении налога, налоговый орган указал на отсутствие у Общества реальных затрат на уплату налога, поскольку уплата НДС в составе таможенных платежей произведена за счет заемных средств.

Как установлено налоговым органом и подтверждается материалами дела, ООО "Вектор" произвело оплату НДС за счет денежных средств, полученных по договору займа N П-Ф104 от 26.01.04г., заключенного с ООО "Техинес" на сумму 20 000 000 рублей. Всего по договору займа на счет ООО "Вектор" перечислено 15 190 653 рубля.

ООО "Вектор", несмотря на возрастающую дебиторскую задолженность, осуществляет реализацию всего полученного импортного товара ООО "Стройснаб", который не осуществил ни одной оплаты за полученный товар, не предпринимая никаких действия для взыскания дебиторской задолженности.

Местонахождение данной организации налоговым органом не установлено.

Довод апелляционной жалобы о том, что расчетные счета ООО "Стройснаб" закрыты, не подтвержден документами.

Фактически частичную оплату за поставленный товар ООО "Стройснаб", производят ООО "Техстрой" и ООО "Техмонтаж".

Местонахождение указанных организаций налоговым органом не установлено.

Генеральные директора, являющиеся одновременно главными бухгалтерами этих Обществ, заявили о своей непричастности к деятельности выше названных Обществ, о чем представлены в материалы дела протоколы допросов генеральных директоров ООО "Техстрой" и ООО "Техмонтаж".

Принимая во внимание, наличие значительной кредиторской задолженности перед иностранными партнерами, отсутствие у Общества имущества, и, следовательно, возможности рассчитаться с иностранными продавцами, и то, что убыточная деятельность создается преднамеренно, поскольку Общество с февраля по июль 2004 года осуществляло реализацию товара Обществу, не оплачивающему товар, суд полагает, что довод налогового органа о недобросовестности ООО "Вектор" и направленности его действий на незаконное получение денежных средств за счет средств федерального бюджета, является обоснованным.

Довод ООО "Вектор" о погашении договора займа путем заключения с заимодавцем ООО "Техинес" договора цессии о передаче последнему права требования к ООО "Стройснаб" - покупателю по договору поставки, не свидетельствует о реальных затратах Общества на уплату НДС.

Налоговым органом установлено, что ООО "Вектор" не оплатило стоимость полученного и реализованного импортного товара, т.е. не понесло реальных затрат на его приобретение, следовательно, уступая право требования своему займодавцу стоимость неоплаченного предыдущему кредитору товара в сумме 15 057 941,73 руб., Общество не понесло реальных затрат на оплату займа и, соответственно, налога на добавленную стоимость.

Принимая во внимание, что у Общества отсутствуют собственные денежные средства и собственное имущество, покупатель товара ООО "Стройснаб", не оплачивает поставленный товар, у ООО "Вектор" отсутствует реальная возможность оплатить товар иностранным продавцам и понести реальные затраты по оплате НДС.

Довод Общества о том, что в мае 2004 года Общество получило за реализованный товар сумму, превышающую сумму заявленных налоговых вычетов, и, следовательно, могло оплатить НДС за счет этих средств, судом отклоняется, поскольку Общество не расплатилось за импортный товар с иностранными продавцами и оплата налога этими средствами не свидетельствует о том, что Общество понесло реальные затраты на уплату налога за счет собственного имуществ.

При изложенных обстоятельствах, налоговый орган правомерно отказал Обществу в возмещении налога на добавленную стоимость за май 2004 года в сумме 3 076 523 рубля. Сумма 3 742 000 рублей, указанная в пункте 1 резолютивной части решения, Обществом не заявлялась, и в части суммы вычетов, превышающей 3 076 523 рубля решение налогового органа подлежит признанию недействительным.

В пункте 2 налоговый орган доначислил за май 2004 года 4 308 919 рублей, из них: 616 198 руб. - налог с реализации товара и 3 692 721 рубль. - общая сумма, подлежащая вычету.

Из налоговой декларации за май 2004 года (приложение к делу папка N 15 из 18), следует, что общая сумма, подлежащая вычету складывается из суммы НДС, уплаченного в составе таможенных платежей в размере 3076523 рубля и суммы НДС в размере 5 301 рубль, уплаченной поставщикам товаров (работ, услуг).

Как изложено выше, суммы налоговых вычетов не рассматриваются Налоговым кодексом Российской Федерации как недоимка по налогу, поэтому доначисление сумм налоговых вычетов противоречит нормам налогового законодательства. В случае не подтверждения права на применение налоговых вычетов, согласно статье 176 Налогового кодекса Российской Федерации, налоговый орган вправе отказать в возмещении заявленной суммы.

Таким образом, доначисление налога за май в сумме 3692721 рубль является не законным.

На основании решения N 11/23630 от 19 августа 2004 года налоговый орган выставил требование N 0411006315 от 20 августа 2004 года на уплату налога в сумме 4 308 919 рублей.

Данное требование подлежит признанию недействительным в сумме, превышающей недоимку по налогу за май 2004 года в сумме 616 198 рублей по основаниям, изложенным выше.

21 сентября 2004 года налоговый орган вынес решение N 6315 о взыскании налога, сбора а также пени за счет денежных средств налогоплательщика в сумме 1 232 396 рублей и выставил инкассовое поручение N 14603 от 21.09.2004 года на сумму 1 232 396 рублей, которое помещено банком в картотеку.

23.09.2004г. налоговый орган принял решение N 630 о взыскании налога и пени за счет имущества в сумме 1232396 рублей.

Решения N 6315 от 21 сентября 2004 г. и N 630 от 23.09.2004г. подлежат признанию недействительными в части суммы, превышающей 616198 рублей, по основаниям, изложенным выше, и соответственно, инкассовое поручение выставлено на счет неправомерно в сумме, превышающей 616 198 рублей.

Судом первой инстанции признано незаконным бездействие Межрайонной инспекции N 7 по Санкт-Петербургу, выразившееся в непринятии решения о возмещении налога на добавленную стоимость ООО "Вектор" из бюджета 5 402 304 НДС за июнь 2004 года.

В апелляционную инстанцию налоговый орган представил решение о проведении выездной налоговой проверки от 21 октября 2004 г. Дополнительное доказательство принято судом и приобщено к материалам дела. Решение по результатам выездной налоговой проверки не могло быть представлено в суд первой инстанции по тем основаниям, что оно вынесено после вынесения решения судом первой инстанции.

Налоговый кодекс Российской Федерации не содержит безусловной обязанности налогового органа возвращать на расчетный счет налогоплательщика налог на добавленную стоимость только на основании сумм налоговых вычетов, отраженных в налоговой декларации, и заявления налогоплательщика.

В статье 172 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрена обязанность налогоплательщика документально подтвердить правомерность применения налоговых вычетов.

После получения 4 октября 2004 года документов в обоснование налоговых вычетов, налоговый орган вынес решение N 430 от 21 октября 2004 года о проведении выездной налоговой проверки за период с 01.06.2004г. по 30.06.2004г.

По результатам выездной налоговой проверки вынесено решение N 11-14/6841 от 14 марта 2005 г.

Таким образом, на дату обращения в суд заявителя и вынесения решения судом первой инстанции налоговый орган не бездействовал, а проводил налоговую проверку.

Свидетельством того, что налоговый орган не бездействовал, а осуществлял налоговый контроль в порядке пункта 1 статьи 82 Налогового кодекса Российской Федерации, являются ответы на запросы налогового органа, приобщенные к материалам дела.

При изложенных обстоятельствах, решение суда подлежит изменению.

Расходы по оплате государственной пошлины суд относит на налоговый орган.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 22 февраля 2005 года по делу N А56-48046/2004 изменить.

Признать недействительными решения МИМНС России N 7 по Санкт-Петербургу N 11/15536 от 26.05.2004 года, N 11/17961 от 21.06.2004 года, N 11/17958 от 21.06.2004 года в части доначисленных сумм НДС;

N 11/23630 от 19.08.2004 года в части отказа в возмещении НДС в сумме, превышающей 3 076 523 рубля и в части доначисления НДС в сумме, превышающей 616 198 рублей;

N 6315 от 21.09.2004 года, N630 от 23.09.2004 года, требование N 0411006315 от 20.08.2004 года в части сумм, превышающих 616 198 рублей, как не соответствующие Налоговому кодексу РФ.

Обязать МИФНС РФ N 7 по Санкт-Петербургу отозвать из Санкт-Петербургского филиала ОАО "МДМ-Банк" инкассовое поручение N 14603 от 21.09.2004 года в части суммы, превышающей 616 198 рублей.

В остальной части заявленных ООО "Вектор" требований, отказать.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.А.Шульга

Судьи

Г.В. Борисова М.А. Шестакова