Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2011 г. N 01АП-1459/11

г. Владимир

"18" марта 2011 г.

Дело N А43-28685/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 марта 2011 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Урлекова В.Н.,

судей Захаровой Т.А., Смирновой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ивановой Ю.И., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Альбатрос" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 31.01.2011 по делу N А43-28685/2010, принятое судьей Сандовой Е.М. по заявлению Муромского городского прокурора Владимирской области о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Альбатрос" к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В судебном заседании участвуют представители:

от Муромского городского прокурора Владимирской области (далее - прокурор) - Рыгалов Е.В. на основании удостоверения N 067720;

от общества с ограниченной ответственностью "Альбатрос" (далее - общество) - Бабушкин С.Б. по доверенности от 08.11.2010 сроком действия три года.

Первый арбитражный апелляционный суд установил:

Муромский городской прокурор Владимирской области (далее - Прокурор) обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Альбатрос" (далее - ООО "Альбатрос", Общество) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В обоснование своего заявления Прокурор указал на нарушение обществом положений Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и ведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

Общество с заявленным требованием не согласилось, указав на отсутствие в его действиях состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 31.01.2011 заявленное требование удовлетворено, ООО "Альбатрос" привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 40 000 рублей с конфискацией предметов административного правонарушения.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Альбатрос" обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции по основаниям недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, и неправильного применения Арбитражным судом Нижегородской области норм материального права.

Законность принятого Арбитражным судом Нижегородской области решения проверена Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном в статьях 259, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 08.11.2010 Муромская городская прокуратура совместно с сотрудниками УВД по округу Муром и Муромскому району провела проверку по адресу: город Муром, улица Московская, дом 86а, и установила, что по данному адресу ООО "Альбатрос" под видом осуществления развлекательной деятельности фактически осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, основанную на риске с материальным выигрышем с использованием игровых автоматов без специального разрешения.

Данные проверки зафиксированы в акте проверочной закупки и протоколе осмотра помещений от 08.11.2010.

15.11.2010 Муромский городской прокурор вынес постановление о возбуждении в отношении Общества производства об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и обратился в суд с заявлением о привлечении ООО "Альбатрос" к административной ответственности.

Арбитражный суд Нижегородской области пришел к выводу о наличии в действиях Общества состава вменяемого ему административного правонарушения, в связи с чем заявление Прокурора удовлетворил.

Рассмотрев апелляционную жалобу, Первый арбитражный апелляционный суд не нашел оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Пунктами 1, 6, 18 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" предусмотрено, что под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр.

Игровым автоматом является игровое оборудование, используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Как видно из материалов дела и установлено Арбитражным судом Нижегородской области, в развлекательном клубе ООО "Альбатрос" по адресу: г.Муром, ул. Московская, 86а, посетители имеют возможность участвовать в азартной игре с возможностью получения денежного выигрыша, программируемого на основе генератора случайных чисел. Сами клиенты игрового зала не имеют возможности самостоятельно, без помощи оператора, получить доступ к развлекательному оборудованию и набрать выигрышное количество баллов.

Игра начинается с передачи оператору зала денежных средств и указания на выбранный игровой аппарат, в который оператор ключом забивает переданную посетителем сумму денежных средств, после чего путем нажатия кнопок игроки осуществляют игру. Игра проходит в режиме реального времени и заключается в том, чтобы путем нажатия кнопок получить комбинацию определенных предметов, с помощью которых приумножить баллы, которые выдает аппарат, и тем самым получить выигрыш. Во время игры на игровом табло высвечивается сумма кредитов, оставшихся у игрока или выигранных им, после того, как сыграла ставка. Игрок может самостоятельно прекратить игру и забрать сумму, соответствующую накопившимся у него кредитам, или игра прекращается самостоятельно, если сумма кредитов равна нулю.

Результат игры на каждом из аппаратов не зависит и никак не связан с результатом игры на остальных. Размер выигрыша определяется развлекательным аппаратом. Поскольку в результате игры на автомате возможно получение выигрыша, который определяется без участия организатора или оператора случайным образом, игрок заинтересован в получении денежного выигрыша по результатам игры на оборудовании и, поскольку такой выигрыш граждане получают, имеются признаки азартной игры.

Между обществом и клиентами игрового зала фактически заключаются соглашения о выигрыше, основанные на риске, когда посетители получают выигрыш в виде денежных средств, при наступлении результата азартной игры в соответствии с правилами, предусмотренными организатором азартной игры, а именно при совпадении символов (картинок) в ряде колонок, либо теряют зачисленные деньги в случае их несовпадения.

Осуществление ООО "Альбатрос" под видом развлекательной деятельности иной фактической деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения подтверждается актом контрольной игры (л.д.14), протоколом об осмотре принадлежащих юридическому лицу помещений и находящихся там вещей (л.д. 15-16), объяснением участника контрольной игры Чучелова Е.Н. (л.д. 24), постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении (л.д.10-13), то есть совокупностью имеющихся в деле доказательств, которым Арбитражным судом Нижегородской области дана надлежащая правовая оценка в их совокупности.

Информационные объявления для посетителей клуба, на которые общество ссылается в обоснование своих возражений (л.д. 55-57), вывод Арбитражного суда Нижегородской области о наличии в действиях ООО "Альбатрос" состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, не опровергают.

Порядок привлечения общества к административной ответственности Прокурором соблюден, постановление о возбуждении дела об административном правонарушении вынесено 15.11.2010 в отсутствие генерального директора ООО "Альбатрос", извещенного о времени и месте его составления путем вручения соответствующего уведомления представителю общества по общей доверенности Грибковой Е.П. 10.11.2010 (л.д.19, 21).

В части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно статье 3 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 5 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах (часть 4 статьи 5 Закона N 244-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 9 Закона N 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов РФ: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта РФ (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов РФ), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Исходя из системного толкования норм Закона N 244-ФЗ существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Таким образом, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

При таких обстоятельствах Арбитражный суд Нижегородской области правомерно привлек общество к административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения в виде штрафа с конфискацией предметов административного правонарушения в порядке, предусмотренном частью 1 статьи 3.7, частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В связи с вышеизложенным апелляционная жалоба Общества подлежит отклонению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловными основаниями для отмены судебного акта, Арбитражным судом Нижегородской области не допущено.

Вопрос о взыскании расходов по государственной пошлине по апелляционной жалобе не рассматривался, так как в соответствии со статьей 30.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях жалоба на постановление по делу об административном правонарушении государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 31.01.2011 по делу N А43-28685/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Альбатрос" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

В.Н. Урлеков

Судьи

Т.А. Захарова И.А. Смирнова